Информационная справка об авторском надзоре
В адрес НП СРО «МООАСП» поступает много вопросов, касающихся авторского надзора. В частности, необходимо ли разработчику проекта для осуществления авторского надзора иметь свидетельство о допуске к Работам по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (32 группа видов работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту)?
Данный вопрос порожден особенностями формулировки ч. 2 статьи 53 Градостроительного кодекса РФ, а именно:
«2. Строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации».
Практика работы с доказательствами в арбитраже, на примере споров по договорам строительного подряда
Понятие авторский надзор у нас закреплено в п. 3 ч. 2 ст. 2 Федерального закона РФ от 30.12.2009 г. N 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений», а именно:
«Авторский надзор — контроль лица, осуществившего подготовку проектной документации , за соблюдением в процессе строительства требований проектной документации».
Другими словами, авторский надзор есть проверка соответствия выполняемых работ проектной документации.
Фраза « может привлекать » из ч. 2 статьи 53 Градостроительного кодекса РФ порождает неопределенность в необходимости получения свидетельства о допуске к р аботам по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.
Чтобы разобраться в данной коллизии, необходимо поставить вопрос несколько иначе: « Является ли авторский надзор составной частью строительного контроля или нет? » Если является, то очевидно, что Свидетельство о допуске необходимо, в противном случае — нет.
Ответ мы находим в СНиП 12-01-2004 «Организация строительства», в соответствии с (п.п. 7.1, 7.4) авторский надзор является обязательной частью строительного контроля только при строительстве опасных производственных объектов, а также особо опасных, технически сложных и уникальных объектов капитального строительства .
Исходя из вышеизложенного следует, что проектная организация имеет право осуществлять авторский надзор по договору с застройщиком или техническим заказчиком без наличия свидетельства о допуске к работам на осуществление строительного контроля только на объектах капитального строительства, не относящихся к категории особо опасных и технически сложных. При осуществлении обязательного авторского надзора по договору с застройщиком или техническим заказчиком на особо опасных и технически сложных объектах капитального строительства проектная организация должна иметь свидетельство о допуске к работам на осуществление строительного контроля (виды работ 32 группы — Работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем).
«Совершенствование института контроля и ответственности СРО и их членов»
ИсточникАвторский контроль и авторский надзор – что это за звери?
Практика показывает, что права на авторский контроль и авторский надзор могут стать камнем преткновения при строительстве объектов недвижимости. Поэтому полезно знать, что из себя представляют данные права, в чем заключается их существенное отличие друг от друга и как они реализуются на практике? Эти особенности разъясняют в своем совместном материале Арина Довженко, партнер и руководитель практики «Недвижимость и строительство» из Borenius Russia и ее коллега — Вера Зотова, патентный поверенный, юрист практики «Интеллектуальная собственность и информационные технологии».
Права на авторский контроль и надзор в контексте ст. 1294 Гражданского кодекса РФ являются правами, выступающими в качестве дополнительных к исключительному праву и представляют собой, так называемые, права на участие в реализации своего проекта.
Авторский контроль
Следуя положениям действующего законодательства авторский контроль осуществляется в процессе разработки документации для строительства[1] и под ним понимается право автора произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства принимать участие в соотнесении авторского замысла с разрабатываемой документацией для последующего возведения объекта.
Целью авторского контроля является защита произведения архитектуры от искажения авторского замысла и обеспечения целостности (неприкосновенности) произведения. Некоторые архитектурные решения могут быть несовместимы с требованиями при строительстве, что влечет внесение изменений в проектную документацию, однако, такие изменения должны быть согласованы с автором архитектурного проекта во избежание нарушения права автора на неприкосновенность произведения[2].
Авторский контроль осуществляется по инициативе автора, для этого не требуется включение специальных положений в договор авторского заказа, в свою очередь, заказчик архитектурного проекта обязан своими действиями или бездействиями не препятствовать автору в реализации его права на авторский контроль.
Право на авторский контроль принадлежит только автору проекта и не предназначено для передачи другому лицу. При этом если автор не воспользовался правом на авторский контроль, заказчик не может считаться нарушившим данное право автора.
Право на авторский контроль не является имущественным правом[3], поэтому автор, право которого на осуществление авторского контроля нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков[4], а также морального вреда[5], но не компенсации, предусмотренной за нарушение исключительного права.
Авторский надзор
Что касается авторского надзора, то он осуществляется на этапе непосредственной реализации проекта (например, надзор за строительством здания по проекту автора) и предполагает контроль автора за воплощением авторских решений. Автор вправе требовать от заказчика заключения с ним договора авторского надзора.[6]
Авторский надзор признается судами одним из видов услуг автора проекта и других разработчиков проектной документации, которые заключаются в наблюдении за процессом реализации этого проекта в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в этой документации, выполняемым работам.[7] Поэтому на практике в отношении авторского надзора заключается договор возмездного оказания услуг.
Содержание права авторского надзора раскрывается в Своде правил[8], где перечислены основные права и обязанности лиц, осуществляющих авторский надзор, среди которых: доступ во все строящиеся объекты строительства и места производства строительно-монтажных работ; ознакомление с необходимой технической документацией, относящейся к объекту строительства; внесение предложений в органы Государственного архитектурно-строительного надзора о принятии мер по предотвращению нарушения авторского права на произведение архитектуры в соответствии с законодательством.
Авторский надзор не является обязательным, за исключением случаев выполнения работ с опасным производственным объектом организации (предприятие или его цеха, участки, площадки, иные производственные объекты)[9], а также при проведении работ по сохранению объектов культурного наследия[10].
Осуществление указанных работ без проведения авторского надзора влечет для застройщика административную ответственность за нарушение требований промышленной безопасности, предусмотренную ст. 9.4 Кодекса об административных правонарушениях РФ.[11]
При нарушении права на авторский надзор, ответственность заказчика может включать в себя компенсацию морального вреда, причиненного автору, возмещение убытков, выплату неустойки, с учетом положений договора между исполнителем и заказчиком, а также положений Гражданского кодекса РФ[12].
Вывод
Резюмируя вышесказанное, будучи разработчиком (автором) архитектурного проекта, автор произведения может осуществлять разработку рабочей документации, равно как и осуществлять авторский контроль за разработкой рабочей документации для строительства объекта недвижимости, а также осуществлять авторский надзор за строительством такого объекта.
Ключевые различия авторского надзора и авторского контроля, а также особенности их реализации заключаются в следующем.
Во-первых, авторский контроль выражается праве автора убедится в точной реализации его авторского замысла при разработке проектной документации и привнесении в нее изменений в дальнейшем. Цель же авторского надзора состоит в исключении отступлений от проектной документации и соблюдении авторского замысла в процессе реализации, поэтому авторский надзор проводится с начала строительных работ до сдачи и приемки в эксплуатацию завершенных объектов.
Во-вторых, осуществление авторского контроля возможно непосредственно автором без права передачи третьему лицу и не требует специального упоминания в договоре, в то время как реализация авторского надзора, как правило, осуществляется на основании возмездного договора оказания услуг по авторскому надзору, и может быть поручена другому лицу. В частности, если разработчик проектной документации, подтвердит, что он не может осуществлять авторский надзор за строительством, заказчик вправе привлекать на выполнение авторского надзора любых компетентных юридических и физических лиц.[13]
В-третьих, ответственность за нарушение процедуры авторского контроля выражается в возможности автора получить компенсацию морального вреда и убытков, в то время как, относительно авторского надзора, помимо компенсации морального вреда и убытков, автор может взыскать неустойку, предусмотренную условиями договора и положениями действующего законодательства.
Авторы:
Арина Довженко
Партнер и руководитель практики «Недвижимость и строительство», Borenius Russia
Авторский надзор является обязательным при строительстве технически сложных объектов
АВТОРСКИЙ НАДЗОР: прямая дорога в строительное СРО?
В последнее время многие заказчики проектных работ стали требовать от проектных организаций, желающих реализовать свое право при осуществлении авторского надзора за проектной документацией .
. вступления в строительное СРО и получения допуска на 32-ю группу видов работ – «строительный контроль» (см. Приказ Минрегиона РФ от 30.12.2009 г. №624 «Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства» — далее по тексту — Приказ №624). Обоснованно это или нет? Какова юридическая логика заказчиков? Попробуем разобраться.
Позиция заказчика (позиция №1).
Авторский надзор – это часть строительного контроля.
Правом авторского надзора за реализацией проекта обладают авторы проекта, то есть граждане, его создавшие (см., например, ст. 1294 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Согласно пункту 3 части 2 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2009 г. №384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» авторский надзор — контроль лица, осуществившего подготовку проектной документации, за соблюдением в процессе строительства требований проектной документации.
Согласно пункту 3.1. Свода правил, утвержденного Постановлением Госстроя РФ от 10.06.1999 г. №44 «Об одобрении и вводе в действие Свода правил «Авторский надзор за строительством зданий и сооружений» авторский надзор — один из видов услуг по надзору автора проекта и других разработчиков проектной документации (физических и юридических лиц) за строительством, осуществляемый в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в рабочей документации, выполняемым строительно-монтажным работам на объекте.
Согласно части 1 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации , требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.
Согласно пункту 3 Положения о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010 г. №468 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» строительный контроль проводится:
— лицом, осуществляющим строительство (далее — подрядчик);
— застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации) (далее — заказчик).
Согласно части 1 статьи 55.8 ГрК РФ индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким работам.
Согласно части 4 указанной статьи ГрК РФ перечень видов работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.
Согласно пункту 32 раздела III «Виды работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту» Перечня, утвержденного Приказом №624 Минрегиона России, работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем относятся к работам, требующим допуска строительного СРО.
Вывод: для осуществления авторского надзора как части строительного контроля проектировщик должен вступить в строительное СРО и иметь допуск по 32-й группе работ Перечня, утвержденного Приказом №624 Мирегиона России.
Позиция проектной организации (позиция №2).
Авторский надзор – отдельный вид услуг (работ), оказываемых исключительно проектными организациями и индивидуальными предпринимателями – проектировщиками, не входящий в понятие строительство и строительный контроль.
Законодатель четко разделил понятия «инженерные изыскания» (ст. 47 ГрК РФ), «архитектурно-строительное проектирование» (ст. 48 ГрК РФ) и «строительство» (ст.52 ГрК РФ). Это совершенно разные виды работ и экономической деятельности.
Даже согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД), утвержденному Постановлением Госстата России от 6 ноября 2001 г. №454-ст строительные работы находятся в разделе F (строительство; код 45), а проектные работы находятся в совершенно другом разделе К (предоставление услуг; код 74.2).
Основываясь на данном подходе и развивая его, законодатель определил три типа саморегулируемых организаций (ст. 55.3 ГрК РФ): 1) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, выполняющих инженерные изыскания; 2) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, осуществляющих подготовку проектной документации; 3) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, осуществляющих строительство. Смешанных форм СРО законом не предусмотрено и на практике не зарегистрировано (не существует).
Согласно пункту 3 части 2 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2009 г. №384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» авторский надзор — контроль лица, осуществившего подготовку проектной документации, за соблюдением в процессе строительства требований проектной документации. Никакого упоминания того, что авторский надзор является частью или формой строительного контроля в указанном федеральном законе нет. Более того, авторский надзор выделен как понятие отдельно, а про строительный контроль речь не ведется вовсе. Авторский надзор – суть проектная, а не строительная деятельность.
Согласно пункту 3.1. Свода правил, утвержденного Постановлением Госстроя РФ от 10.06.1999 г. №44 «Об одобрении и вводе в действие Свода правил «Авторский надзор за строительством зданий и сооружений» авторский надзор — один из видов услуг по надзору автора проекта и других разработчиков проектной документации (физических и юридических лиц) за строительством, осуществляемый в целях обеспечения соответствия решений, содержащихся в рабочей документации, выполняемым строительно-монтажным работам на объекте. В указанном нормативном правовом акте также не содержится указаний на то, что авторский надзор является частью или формой строительного контроля. Более того, в указанном пункте сказано, что, «как правило, авторский надзор устанавливается в задании на проектирование объекта» .
Согласно абз.2 статьи 2 Федерального закона от 17.11.1995 г. №169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» архитектурная деятельность — профессиональная деятельность граждан (архитекторов), имеющая целью создание архитектурного объекта и включающая в себя творческий процесс создания архитектурного проекта, координацию разработки всех разделов проектной документации для строительства или для реконструкции (далее — документация для строительства), авторский надзор за строительством архитектурного объекта , а также деятельность юридических лиц по организации профессиональной деятельности архитекторов.
Таким образом, авторский надзор – часть профессиональной деятельности архитектора и проектировщика, а не строителя, и не может контролироваться строительным СРО и входить в раздел III «Виды работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту» Перечня, утвержденного Приказом №624 Минрегиона России.
Следует отметить, что Перечень видов работ, утвержденный Приказом №624 Минрегиона России, дословно, вообще не содержит в себе такого вида работ, как авторский надзор, а, следовательно, для оказания услуг по авторскому надзору не требуется наличие свидетельства о допуске и членство в каком-либо СРО, тем более строительном.
Действительно, согласно части 1 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ) строительный контроль проводится в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства в целях проверки соответствия выполняемых работ проектной документации , требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка.
Однако, согласно части 2 этой же статьи ГрК РФ строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство . В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом . Нет ни слова об осуществлении строительного контроля проектировщиком, и только в следующем предложении указанной нормы написано: «застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации». Но разве это означает, что лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, в данном случае выполняет строительный контроль? Конечно, нет. Более того, назвать данное действие «авторским надзором» можно только в том случае, если данная «проверка соответствия выполняемых работ проектной документации», как следует из вышеуказанных определений нормативных правовых актов, ведется системно и на протяжении всего процесса строительства по договору авторского надзора.
Вывод: авторский надзор является видом архитектурно-проектных услуг (видом работ по архитектурно-строительному проектированию) и не является видом работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту, не охватывается строительной группой видов работ №32 «Работы по осуществлению строительного контроля привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем» и не может контролироваться строительным СРО. Следовательно, не требуется наличие свидетельства о допуске и членство в каком-либо СРО, тем более строительном, до появления авторского надзора в Перечне видов работ, утвержденного соответствующим приказом Минрегиона России.
Общий вывод: авторский надзор – вид работ (услуг), безусловно, оказывающий влияние на безопасность объектов капитального строительства (далее – ОКС), и очень желательно, чтобы он появился в Перечне видов работ, влияющих на безопасность ОКС. Однако, появиться он должен в разделе II Перечня «Виды работ по подготовке проектной документации» и контролироваться проектными СРО.
Более того, в рамках работы государственных органов по повышению безопасности строительства, необходимо произвести исключение из всех нормативных правовых актов Российской Федерации норм, касающихся добровольности ведения авторского надзора по желанию заказчика, заказчика-застройщика или технического заказчика и ввести обязательный авторский надзор при строительстве ОКС .