Мой алгоритм (пока не проверенный), такой:
Если в договоре указано, что приемка КС-2 и закрытие по КС-3 происходит только при получении исполнительной, то опираемся на ст. 328 ГК РФ «встречное исполнение обязательств» пункт 2. В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению. пункт3. Если встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства, эта сторона обязана предоставить такое исполнение.
Отсутствие исполнительной документации не повод не платить
Если в договоре не указано, то указываем подрядчику/субподрядчику на СП 48.13330 на пункт 4.6 При осуществлении строительства на основании договора базовыми организационными функциями подрядчика (генподрядчика) как лица, осуществляющего строительство, являются:
. ведение исполнительной документации;
если появятся вопросы, то указываем в СНиП 10.01.2003 пункт 7.3 Обязательные требования действующих нормативных документов с учетом положений пункта 7.2 подлежат применению всеми органами управления и надзора, предприятиями и организациями независимо от формы собственности и принадлежности, гражданами, занимающимися индивидуальной трудовой деятельностью или осуществляющими индивидуальное строительство, а также общественными и иными организациями, включая совместные предприятия с участием зарубежных партнеров, зарубежными юридическими и физическими лицами.
Отсутствие в договоре (контракте) ссылок на нормативные документы, содержащие обязательные требования, не освобождает исполнителя от их соблюдения.
как думаете, такое пройдет? поделитесь вашими методами
Источник: forum.dwg.ru
Что делать, если подрядчик не передал исполнительную документацию
Передача исполнительной документации (ИД) — одна из самых спорных обязанностей подрядчика. Ее исполнение нередко вызывает конфликты между сторонами строительного подряда.
Закон говорит, что это не безусловная обязанность исполнителя. Нужно, чтобы она была прямо предусмотрена в договоре или характер произведенных работ предполагал необходимость передачи ИД. А судебная практика добавляет к этим правилам множество дополнительных нюансов.
Строительное право (СИБУР и НИПИГАЗ) — Школа Мастеров ЮФ МГУ, лк. 8
Условия для истребования ИД от подрядчика
Подрядчик обязан передать ИД заказчику в двух случаях:
если в договоре закреплен конкретный перечень документов, которые должен передать исполнитель;
если без документов заказчик не сможет использовать постройку по назначению.
При этом в большинстве случаев заказчик не может манипулировать оплатой работ, если он уже принял ее у подрядчика (факт оплаты по закону связан с подписанием акта приемки и никак не связан с обязанностью передать ИД). Заказчик должен использовать иные способы защиты своих прав:
заявлять иск об истребовании ИД;
заказать ИД самостоятельно в другой проектной организации, потребовав от исполнителя возмещения расходов или соразмерного уменьшения цены договора;
заявлять иск о взыскании неустойки, если договором предусмотрена ответственность за непредставление подрядчиком ИД.
Чтобы обезопасить себя от риска неполучения ИД от подрядчика рекомендуем детально проработать условия договора строительного подряда: закрепите обязанность исполнителя вести и передать заказчику ИД, установите конкретный перечень необходимой ИД и штрафные санкции за неисполнение обязанности по передаче ИД.
Несколько слов об исполнительной документации
ИД представляет собой текстовые и графические материалы, которые отражают реализацию строительного проекта, т. е. эти документы отражают объект строительства в том виде, в котором его построили в реальности.
Состав ИД определяют ГОСТы и иные технические нормативы, а также стороны договора строительного подряда. Как правило, ИД нужна заказчику для того, чтобы:
пройти проверку в органах строительного контроля и надзора и ввести объект в эксплуатацию;
проверить объемы, прочность постройки, вес ее несущих конструкций и крепления;
в ходе эксплуатации объекта узнать необходимые данные для его реконструкции или капитального ремонта (например, в деле № А81-609/2016 компания безуспешно пыталась оспорить штраф за нарушение промышленной безопасности, выразившееся в перевооружении котельной без ИД).
Когда подрядчик должен передать ИД по закону
Закон не устанавливает императивно обязанность подрядчика передать заказчику ИД. В ст. 726 ГК РФ говорится, что стороны подряда могут предусмотреть такую обязанность в договоре самостоятельно.
Единственная ситуация, когда исполнитель обязан передать заказчику ИД в силу закона, — это невозможность использовать объект без этой документации. Например, если без ИД заказчик не может пройти проверку в Ростехнадзоре и ввести объект в эксплуатацию.
Но, как уже было отмечено ранее, это лишь теория. На практике данная норма ГК РФ «обросла» дополнительными нюансами и правилами.
Развитие событий в ситуации, когда подрядчик не передал ИД
В ситуации, когда подрядчик не передал ИД заказчику, конфликт, как правило развивается по одному из следующих сценариев.
Заказчик принял работу, стороны подписали акт приемки, но при этом заказчик отказался переводить подрядчику оплату до тех пор, пока он не передаст ИД.
Заказчик, не получив от исполнителя ИД, заказал ее у сторонней проектной организации и требует у контрагента возместить расходы на ее изготовление.
Заказчик принял и оплатил работы и обратился в суд с иском к исполнителю о понуждении его передать ИД.
Попытаемся разрешить каждый конфликт, на основании сложившейся судебной практики арбитражных судов.
Что говорят суды по поводу передачи ИД
Ситуация 1. Заказчик принял работу, стороны подписали акт приемки, но при этом заказчик отказался переводить подрядчику оплату до тех пор, пока он не передаст ИД
Закон связывает обязанность оплаты работ по договору подряда с их приемкой. В ГК РФ не предусмотрена ответственность подрядчика за отказ от передачи ИД. Потому, если заказчик осуществил приемку работы, то он обязан заплатить исполнителю.
Даже, если обязанность передать ИД предусмотрена договором, заказчик не может отказаться платить за работу при условии их приемки. В таком случае заказчик должен использовать другие способы защиты своих прав. Например, подавать иск об истребовании документации или взыскивать договорную неустойку.
Единственный случай, когда подрядчик может не платить по договору из-за неполучения ИД — это ситуация, когда принятый объект невозможно эксплуатировать без документации (см., напр., определение ВС РФ от 21 мая 2019 по делу № А07-31198/2017). Но здесь заказчику придется доказать суду, что действительно есть связь между отсутствием ИД и невозможностью использовать постройку. Иначе он сам рискует, что с него взыщут проценты или пеню за просрочку оплаты работ по договору.
Причем в этом исключительном случае интересно, что заказчик должен указать конкретный перечень информации, которая ему нужна, и обосновать обязанность исполнителя составлять такую ИД. Иначе суд взыщет задолженность по оплате и откажет в возложении обязанности на подрядчика по представлению ИД.
Например, в деле № А58-5489/2015 заказчик пытался истребовать от подрядчика ИД на основании СНиП 3.05.06-85. Суд отказал в иске, указав, что ссылка на этот СНиП является несостоятельной, так как он не подлежит применению, и стороны не ссылались на него в договоре.
В деле № А07-31198/2017 заказчик истребовал от подрядчика ИД на основании пункта договора, который закреплял соответствующую обязанность исполнителя. Правда, условия контракта не содержали конкретного перечня необходимой ИД, поэтому суд отказал заказчику в удовлетворении его требований.
Таким образом, суды не ставят необходимость оплаты работ в зависимость от передачи подрядчиком ИД, если заказчик:
не докажет, что без такой документации он не может использовать объект по назначению
не обоснует необходимость ведения и оформления подрядчиком конкретной документации.
Ситуация 2. Заказчик, не получив от исполнителя ИД, заказал ее у сторонней проектной организации и требует у контрагента возместить расходы на ее изготовление
Если контрагент по подрядному соглашению не передал необходимые документы, заказчик может оформить их самостоятельно. Разумеется, такая работа потребует немало времени и средств, поэтому с подрядчиком можно согласовать уменьшение цены договора на сумму затрат, которые произвёл заказчик.
При отказе исполнителя возмещать расходы, заказчик может обратиться в суд с иском о возмещении расходов. Но здесь нужно доказать следующее:
подрядчик был обязан подготовить ИД в силу договора или потому что без нее невозможно эксплуатировать объект;
расходы на изготовление ИД отнесены на исполнителя.
Также нужно быть готовым к тому, что требование о взыскании редко удовлетворяется арбитражем без проведения соответствующей экспертизы.
Ситуация 3. Заказчик принял и оплатил работы и обратился в суд с иском к исполнителю о понуждении его передать ИД
В этом случае, как и в первой ситуации, заказчику придется доказать:
наличие обязанности у подрядчика передать ИД;
необходимость получения конкретного перечня документов.
Если обязанность составления ИД исполнителем и передачи ее заказчику не вызывает сомнений, то последнему придется доказать факт наличия у подрядчика такой документации (иначе обязанность по передаче невозможно будет исполнить в натуре).
Хотя есть позиции судов, из которых следует, что именно исполнитель должен доказать, что он передал ИД или не обязан ничего передавать заказчику.
И еще один важный нюанс. Если объект уже введен в эксплуатацию, то у заказчика практически нет шансов обосновать необходимость передачи ему ИД (см., напр., дело № А60-31262/2017).
Как предупредить проблему с ИД
На основе анализа решений арбитражных судов по проблеме можно сформулировать рекомендации, которые помогут предупредить проблемы заказчика с получением ИД от исполнителя в будущем.
Включите в договор обязанность исполнителя вести определенную ИД.
Обязательно укажите конкретный перечень необходимой документации в контракте.
Включите в договор обязанность исполнителя передать ИД.
Предусмотрите в условиях соглашения штрафные санкции за неисполнение обязанности передать ИД. Например, неустойку за каждый день просрочки передачи ИД.
Что делать при возникновении конфликта
При возникновении конфликта интересов в рамках договора строительного подряда:
составляйте подробную опись всех документов, которые передает исполнитель, чтобы доказать некомплектность ИД;
направляйте подрядчику мотивированный отказ от приемки работ в связи с отсутствием ИД и невозможностью эксплуатировать объект без нее.
Если мирным путем с подрядчиком решить проблему не получается, придется идти в арбитражный суд.
Так как судебная инстанция для пострадавшей стороны — это последний шанс исправить ситуацию и добиться получения ИД, рекомендуем обращаться за помощью к практикующим юристам. Они помогут обосновать требования с юридической и фактической стороны, собрать доказательства и правильно донести позицию до судьи.
Источник: www.consult-gp.ru