Гарантийные обязательства (ГО) — это денежные средства или гарантия, которое поставщик предоставляет заказчику для обеспечения гарантии качества товара, работ или услуг на гарантийный срок.
Такое понятие в 44-ФЗ появилось с 1 июля 2019 года в ч. 4 ст. 33, также в законе описаны условия при которых заказчик может установить требование о гарантийных обязательствах по контракту, их размере и сроке.
Размер гарантийных обязательств
Согласно ч. 6 ст. 96 44-ФЗ размер не может превышать 10% от НМЦК.
Срок гарантийных обязательств
Устанавливает заказчик на своё усмотрение и указывает в документации.
ГО необходимо внести уже после подписания контракта (если иное не указано в документации), но перед подписанием документов о выполненных работах или поставленном товаре. Если поставщику удобнее предоставить обеспечение ГО раньше, то он вправе это сделать .
В 44-ФЗ не установлено обязательство заказчика прописывать в проекте контракта сроки возврата обеспечения гарантийных обязательств (в случае внесения собственными денежными средствами).
Гарантийные обязательства — что это такое, как предоставить и какие проблемы бывают с получением БГ
Однако, на свое усмотрение, он может их установить. Поэтому обязательно надо смотреть условия контракта, а если этой информации там нет, то запрашивать разъяснение у заказчика.
Для каких закупок устанавливается требование гарантийных обязательствах
Требования устанавливаются не ко всем закупкам, а только по необходимости. т. е. заказчик на собственное усмотрение определяет насколько необходим этот параметр.
Чаще всего требование к обеспечению гарантийных обязательств предъявляется к тем видам товаров, работ или услуг, которые подразумевают гарантийный срок.
При закупке машин и оборудования требование к гарантии – ОБЯЗАТЕЛЬНО
Что включают в себя гарантийные обязательства?
Кратко говоря, согласно ч. 4 ст. 33 44-ФЗ, в гарантийные обязательства включают:
- гарантия качества ТРУ
- срок и объем гарантий качества ТРУ
- гарантийное обслуживание.
Если в закупке по 44-ФЗ установлены гарантийные обязательства, то согласно п. 1 ч. 13 ст. 34 в проекте контракта заказчик должен указать условия их предоставления: срок, размер и т.д.
Если эта информация будет отсутствовать, то можно сделать запрос на разъяснение тендерной документации для уточнения этих данных у заказчика.
Варианты внесения обеспечения гарантийных обязательств
Так же как для обеспечения заявки и исполнения контракта, поставщик может использовать 2 варианта внесения обеспечения гарантийных обязательств: денежные средства или гарантия. Какой именно вариант выбрать определяется им самостоятельно.
В зависимости от того, какая сумма обеспечения установлена и на какой срок, можно выбрать наиболее выгодный вариант внесения обеспечения, т.к. есть плюсы и минусы любого из них.
Например, выгодно использовать банковскую гарантию для обеспечения гарантийных обязательств, если срок, на который требуется его внести, достаточно велик или его размер значим для поставщика. Ведь заказчик может указать в требовании о внесении обеспечения на несколько лет. В таком случае вкладывать собственные средства может быть нерационально, и гарантия станет отличным решением.
С другой стороны, если сумма обеспечения небольшая, то брать банковскую гарантию может быть накладно. За выпуском гарантии на гарантийные обязательства в рамках закупок по 44-ФЗ необходимо обращаться в один из банков из перечня МинФина, соответствующих п.1 ст. 45 44-ФЗ. Поэтому для подбора банка также понадобится какое-то время.
Бывает так, что обеспечение ГО устанавливается даже тогда, когда не установлено обеспечение исполнения контракта. Это, например, может быть закупка оборудования методом запроса котировок. Получается, что оборудование попадает под обязательное условие установки гарантийных обязательств, а вот обеспечение исполнения контракта заказчик может и не ставить.
В процессе исполнения контракта, поставщик может заменить способ обеспечения гарантийных обязательств, но при этом, в отличии от обеспечения исполнения, размер гарантийных обязательств НЕ УМЕНЬШАЕТСЯ.
Субъекты малого предпринимательства и социально-ориентированные некоммерческие организации не имеют никаких преимуществ при внесении обеспечения ГО, для них условия такие же, как и для остальных участников.
на обеспечение гарантийных обязательств
Видео из которого вы узнаете, какие существуют проблемы и как их можно решить:
- не все банки оформляют гарантии на обеспечение ГО
- банки, которые выдают гарантии на обеспечение ГО, могут предъявлять повышенные требования
- слишком длинный срок гарантий для банков
Материал является собственностью tender-rus.ru. Любое использование статьи без указания источника — tender-rus.ru запрещено в соответствии со статьей 1259 ГК РФ
Источник: tender-rus.ru
Обеспечение гарантийных обязательств по 44-ФЗ: что это и как работает? Подробная инструкция
Еще год назад согласно 44-ФЗ заказчики были обязаны требовать от поставщиков предоставление обеспечения гарантийных обязательств по контракту, если в техническом задании указывались требования к гарантии (124-ФЗ). Теперь такой обязанности у заказчиков нет, она заменена на право. Но все же осталось много непонятных моментов по этой теме.
Многие поставщики и заказчики до сих пор не разобрались в вопросе обеспечения гарантийных обязательств.
Что это за мера, и для чего она нужна
Вносить гарантийные обязательства можно двумя способами — деньгами и банковской гарантией. В обоих случаях поставщик предоставляет их заказчику до того, как был подписан акт приемки по контракту для обеспечения гарантии качества товара (работы, услуги) на весь гарантийный период эксплуатации.
В ч.4 ст.33 44-ФЗ встречается термин «гарантийные обязательства». В это понятие входит:
- гарантия качества товара (работы, услуги);
- гарантийный срок;
- объем предоставления гарантий;
- требования к гарантийному обслуживанию товара.
Важной особенностью является то, что заказчик может предъявлять требования к товарам/работам/услугам при необходимости, то есть, когда посчитает это нужным. Кроме случаев, когда предметом закупки являются машины и оборудование. Тогда это будет обязанностью. Поэтому участникам закупок следует внимательно читать извещение и тендерную документацию на предмет наличия в них этого условия.
Начинающие поставщики не видят разницы между обеспечением гарантийных обязательств и обеспечением исполнения контракта. Это совершенно разные меры, которые не следует путать между собой.
Обеспечение исполнения контракта предоставляется заказчику в виде денежных средств или банковской гарантии участником, выигравшим торги при заключении контракта для снижения возможных финансовых рисков заказчика в случае неисполнения или некачественного исполнения поставщиком работ.
В 2022 заказчики не обязаны требовать обеспечение от поставщиков. Теперь запрашивать или не запрашивать обеспечение — это право, а не обязанность. Но если заказчик устанавливает такое требование, исполнитель должен его соблюдать (п 2.2 ст. 96 44-ФЗ).
В чем отличие обеспечения гарантийных обязательств от обеспечения исполнения контракта
Назовем отдельно еще 2 отличительные особенности помимо названных выше:
- Заказчик может выставить требование об обеспечении гарантийных обязательств даже тогда, когда внесение обеспечения исполнения контракта не требуется. Например, при приобретении компьютерной техники путем электронного запроса котировок заказчик может не устанавливать требование об ОИК (ч.1 ст.96 44-ФЗ), но может потребовать гарантийные меры, т.к. при закупках оборудования обязан обозначить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.
- ОИК предоставляется победителем закупки до подписания контракта, а обеспечение ГО предоставляется поставщиком (исполнителем, подрядчиком) до подписания акта с Заказчиком.
Случаи обязательного предоставления гарантийных мер
Поставщик обязательно должен предоставлять обеспечение гарантийных обязательств, если это требование заказчик прописал в документации. Несмотря на то, что с 1 июля 2020 г. установление этого требования является для заказчика правом, а не обязанностью (ч.2.2. ст.96 44-ФЗ), поставщик обязан его выполнить, если заказчик свое право использовал.
Если заказчик это требование установил, то оно действует на всех претендентов на контракт без исключения (включая представителей СМП и СОНКО).
Требовать обеспечение гарантийных обязательств заказчик может только тогда, когда в контракте указаны гарантийные обязательства, в том числе требования к гарантийному сроку на приобретаемую продукцию (работы, услуги).
Согласно ч.4 ст. 33 44-ФЗ заказчик обязан требовать гарантийные меры, если закупаются машины и оборудование. В остальных случаях установление данного требования является всего лишь правом.
Списка закупок, по которым заказчик «вправе» требовать гарантийные меры, в контрактном законодательстве нет. Например, при закупке шкафов или строительных услуг заказчик, скорее всего, пропишет требования по гарантийным обязательствам. Но может и не делать этого, все зависит от его предпочтений.
В практике госзаказа встречаются случаи, когда заказчики устанавливают требование к гарантии качества и сами не понимают, для чего они это делают. Такие ситуации свойственны при приобретении продуктов питания, лекарственных препаратов, программного обеспечения. Плохо то, что, не разобравшись, заказчики одновременно требуют вносить обеспечение гарантийных обязательств в таких закупках. Путаница возникает вследствие того, что заказчики не различают термины «гарантийные обязательства» и «остаточный срок годности». Минус в том, что предъявление требований к гарантии и к обеспечению гарантийных обязательств в названных случаях формально не нарушают 44-ФЗ.
Размер обеспечения гарантийных обязательств и срок их предоставления
В ч.2.2 ст.96 44-ФЗ сказано, что размер обеспечения гарантийных обязательств не может превышать 10% начальной (максимальной) цены контракта. Например, если НМЦК составляет 1 млн. рублей, то ГО может быть установлено от 0 до 100 тыс. руб. включительно.
Говоря о сроках внесения ОГО, следует руководствоваться п.1 ч.13 ст.34 44-ФЗ: если заказчик установил данное требование, то в проекте контракта он обязан указать порядок и сроки предоставления исполнителем обеспечения гарантийных обязательств.
Особенный интерес вызывает ч.7.1 ст.94 44-ФЗ, в которой сообщается, что, если заказчик указывает требование об обеспечении ГО, то документ о приемке товара или работ оформляется после того, как исполнитель внес данное обеспечение в соответствии с нормами 44-ФЗ (это не относится к отдельному этапу исполнения контракта).
То есть обеспечение гарантийных обязательств нужно вносить в указанные заказчиком сроки ДО оформления приемочного документа, иначе заказчик просто не подпишет документы.
Способы обеспечения гарантийных обязательств по 44-ФЗ
Выше мы эти способы называли:
- перевод денежных средств на счет заказчика; .
Какой именно способ выбрать, решает сам исполнитель. Руководствоваться следует суммой гарантийных обязательств и сроком гарантии. Первый вариант подойдет, если сумма и срок гарантии небольшие, в остальных случаях целесообразно будет оформить банковскую гарантию.
Правила оформления банковской гарантии указаны в ст. 45 44-ФЗ. Причем, поставщик вправе взять как одну общую банковскую гарантию, так и две. Одна гарантия покроет обеспечение исполнения контракта до заключения контракта, а вторая — обеспечение ГО до подписания приемочных документов.
Одна общая банковская гарантия будет обеспечивать исполнение работ по контракту, а также содержать обязательства банка по обеспечению гарантийных обязательств. Такая мера предоставляется заказчику до подписания контракта.
Согласно ч.3 ст.96 44-ФЗ банковская гарантия, как для обеспечения исполнения контракта, так и для обеспечения гарантийных обязательств, должна будет действовать не менее 1 месяца после исполнения контрактных обязательств (превышать срок исполнения обязательств по контракту не менее чем на 1 месяц).
Способы обеспечения гарантийных обязательств могут меняться один на другой (при желании исполнителя). Об этом праве поставщика говорится в ч.7 ст.96 44-ФЗ.
Еще одной отличительной особенностью обеспечения гарантийных обязательств от ОИК является то, что его размер нельзя уменьшить на размер уже выполненных работ.
Срок возврата гарантийных мер по 44-ФЗ
В 44-ФЗ ничего не говорится о том, как можно вернуть обеспечение гарантийных обязательств. А о возврате ОИК подробно говорится в ч.27 ст.34 44-ФЗ, поэтому заказчики пользуются этим положением:
- в течение 1 месяца со дня исполнения обязательств;
- в течение 15 дней, если закупка проводилась среди СМП и СОНКО.
Рекомендуем внимательно изучать проект контракта на предмет сроков возврата. Если заказчик их не указал, то воспользуйтесь своим правом отправить ему запрос на разъяснение положений документации о закупке с просьбой указать этот срок.
Возможно ли отменить ранее установленные в контракте требования об обеспечении гарантийных обязательств
Чтобы ответить на этот вопрос, обратимся к ч.4 ст.5 124-ФЗ:
Странность этого пункта породило множество разночтений со стороны заказчиков, руководителей бизнеса и контролирующих ведомств. С одной стороны данное положение направлено на распространение «права» заказчика требовать гарантийные меры на контракты, заключенные до 1 июля 2020 г. А с другой стороны — запрещает вносить изменения в уже заключенные контракты. Таким образом, сам собой возникает вывод, что применять данное положение возможно только при формировании планов, объявлении и внесении изменений в мероприятия, организованные в промежуток 24 апреля 2020 г. — 1 июля 2020 г.
Заключение
Заказчик устанавливает требование по обеспечению гарантийных обязательств при необходимости (не распространяется на закупку машин и оборудования). Оно не может превышать 10% от НМЦК. В большинстве случаев обеспечение ГО устанавливается в процедурах, предметом которых являются товары, в паспорте которых прописан гарантийный срок эксплуатации.
При установлении заказчиком гарантийных мер в проекте контракта должны быть указаны порядок и сроки их внесения, а также сроки возврата.
Гарантийные меры можно предоставить 2-мя способами: деньгами или банковской гарантией. В противном случае заказчик не подпишет бумаги о приемке.
Внедрение законодателями в систему госзакупок обеспечения гарантийных обязательств явно не пришлись по душе поставщикам. Это очередные траты, которые следует учитывать при подсчете рентабельности того или иного участия в торгах. Сроки гарантийных обязательств могут очень надолго растянуться во времени, и возврат денежных средств может затянуться.
А с банковскими гарантиями связана другая негативная история. Во-первых, не все финансовые учреждения из перечня Минфина готовы сегодня предоставлять такие гарантии. Во-вторых, если сумма обеспечения ГО будет небольшой, то банк может отказать в выдаче гарантии. Часто это связано с тем, что у банка установлены лимиты суммы по выдаче БГ, ниже которых он не выдает гарантии.
Источник: star-tender.ru
Действие гарантийных обязательств по договору строительного подряда
Законодательная база РФ предусматривает ответственность подрядчика за произведенные работы. В первую очередь – это гарантийные обязательства по договору подряда, который составляется между заказчиком и исполнителем и является основным документом, регулирующим отношение между сторонами.
Нормативная база
Гражданский кодекс РФ вместил в себя специальные нормы, выполнение которых предусмотрено законом. Так, при составлении договора, генподрядчик обязан прописать гарантийные сроки на выполненную работу, а также период для обнаружения и подачи иска по поводу ненадлежащего качества услуг.
Более детально об этом можно узнать из Главы 37 (ГК РФ). Описанные в ней статьи созданы для регулирования как общего положения о подрядной организации, так и отдельных видов проводимых работ. Например, там прописаны основные положения для составления контракта на бытовой ремонт или выполнение государственного заказа по тендеру. А также общие положения для действий подрядной организации и застройщика в случае банкротства одной из структур.
Основные нормы можно извлечь из ст. 722-4 . В них указаны понятия качества и гарантийного срока, а также действия для обнаружения и подачи искового заявления в случае выявления ненадлежащего качества выполненных работ. Сроки давности можно получить исходя из данных, указанных в ст. 725.
Итак, какие требования выдвигаются по подряду? ГК РФ гласит, что работы, выполненные подрядной организацией, должны соответствовать всем условиям подписанного контракта. А при отсутствии последнего — соответствовать нормам качества, указанным в законе для каждого рода работ отдельно. На момент сдачи заказчику, а также на период гарантии объект должен обладать определенными свойствами качества и сохранять их на протяжении всего времени, указанного в контракте.
В свою очередь, гарантийный срок устанавливается законодательством и может регулироваться в зависимости от особенностей проведенных работ. Начало действия такого срока регламентируется подписанным документом или иным правовым актом, из которого становится ясно, что объект входит в эксплуатацию с момента передачи заказчику. Следовательно, отсчет гарантийного срока пошел.
А также при составлении договора на проведение работ необходимо учитывать некоторые правила:
- В случае если покупатель не имеет возможности использовать объект по назначению по вине производителя, то гарантийный срок необходимо заморозить до момента устранения неисправностей. В дальнейшем его потребуется продлить ровно на тот период, который потребовался для устранения дефекта.
- Если было принято решение об устранении неполадок, то гарантийный срок нового изделия, должен быть равен тому, который был при получении первого. Исключением становятся случаи, при которых, договор купли-продажи имеет заранее оговоренные возможности, по которым и регулируется гарантийный срок.
Что это такое договор подряда и гарантийные обязательства по нему
Гражданский кодекс Российской Федерации накладывает права и обязанности на все стороны подрядного договора. В частности, он используется как документ для обозначения сроков сдачи и возможных исков при задержках. А также договор является единственным юридическим документом, который косвенно регламентирует качество производимых работ. На практике чаще используются СНиП из Закона «О подряде».
Из него же берутся требования к квалификации и численности привлекаемых работников. Это необходимо для того, чтобы подрядчик получил разрешение на проведение строительных и реконструкционных работ на объекте. При подписании последнего, на застройщика распространяются обязательства, который он обязан выполнить перед заказчиком.
Важное замечание! Подрядная организация обязана выдавать гарантию на свой объект не только на момент сдачи, но и на определенный срок эксплуатации!
Договор подряда также включает в себя форс-мажорные обстоятельства. Например, в нем всегда учитывается резервная сумма средств, предназначенная для устранения дефектов, а также проведения ремонтно-восстановительных работ. Однако для создания такого фонда и дальнейшего исполнения обязательств необходимо четко прописать условия и сроки гарантийной эксплуатации объекта. Закон «О Подряде» также включил в себя типовые методические указания на планировку и учет себестоимости монтажных работ.
На практике бывают примеры, когда фирма не получает определенную часть средств от заказчика до начала эксплуатации объекта. Это позволяет сохранить резервный фонд и обязует подрядную организацию выполнить работы строго по договоренностям. Данная сумма должна исчисляться не в бытовом разговоре, а отталкиваясь от данных, указанных в справках КС-З. При этом бухгалтерский отчет составляется за каждый пройденный период строительства поэтапно.
Какова роль гарантийных обязательств
Законодательная база регламентирует действия подрядчика как юридического лица, которое обязуется предоставить гарантийные сроки по договору подряда на эксплуатируемый объект. Таким образом, к моменту сдачи он должен соответствовать строительным нормам и правилам, а также выполнять требования на протяжении всего времени эксплуатации.
Также следует обратить внимание, что подрядчик не несет ответственности за выявленные несоответствия качества, которые появились вследствие повреждения объекта в момент эксплуатации. Он отвечает только за те дефекты, причиной которым стали некачественное выполнение работ. Это положение задокументировано в законодательной базе РФ, а потому имеет юридическую силу.
Исходя из этого, постановление ФАС ВВО гласит, что обнаруженные дефекты, образовавшиеся в процессе обычного эксплуатирования объекта, должны устраняться заказчиком самостоятельно. При этом он не имеет права подавать исковое заявление на подрядную организацию, которая выполнила работы по договору с учетом СНиП. А также заказчик не сможет потребовать средства на возмещение ущерба в том случае, если повреждения на объекте появились вследствие неправильной эксплуатации.
Примером может служить постановление ФАС С30 от апреля 2014 года. Тогда судебный орган проверил все предоставленные заказчиком факты и не обнаружил в действиях подряда никаких нарушений. Вследствие чего он не выдвинул претензий подрядной организации, а расходы на восстановление сооружения легли на плечи заказчика. Подобные решения имеют место, когда выявленные дефекты являются следствием повреждения в момент эксплуатации.
Образец контракта строительного подряда
Итак, гарантийные правовые обязательства по договору подряда, образец которого представлен ниже, будут действовать только тогда, когда обнаруженные дефекты стали следствием неправильного возведения строительного объекта, а также нарушения СНиП. В остальном документ обязывает подрядную организацию к выплате материальной неустойки либо проведения ремонтно-восстановительных работ в указанные сроки.
Что входит в бланк договора:
- Шапка с указанием данных о месте заключения и физических лицах, участвующих в подписании.
- Дополнительные пункты:
- список работ, выполняемых подрядной организацией;
- установленные сроки работ;
- стоимость вышеописанных работ;
- информация об оплате (дата);
- сроки действия социального договора;
- во всем остальном, что не предусмотрено договором, стороны руководствуются действующим законодательством РФ;
- дополнительные условия;
- форс-мажорные обстоятельства, их описание и пути решения;
- юридические адреса сторон.
Данный список не является полным, ведь составлять такой договор следует с учетом всех особенностей строительного объекта, а также выполняемых работ.
Права заказчика при обнаружении недостатков в пределах действия гарантийного срока
Статьи Гражданского кодекса также наделяют правами обманутого заказчика. Например, при выявлении нарушений в работе подрядной организации и несоблюдении договора, заказчик имеет право потребовать устранить выявленные недостатки в течение ближайшего времени. Если же заказчик полагается на выплату или экономию денежных средств, то он имеет право требовать снизить стоимость работ в связи с выявленными дефектами, а также вправе подать иск на полное возмещения убытков.
При этом заказчик не должен быть голословен и обязан подкрепить свои слова нотариально заверенными бумагами. Например, они могут свидетельствовать о некачественно выполненных работах подрядной организацией. В качестве таких документов могут выступать: акты, декларации независимых экспертов. Все они успешно применяются в судебных разбирательствах.
Однако проведение экспертной оценки и выявления ненадлежащего качества проведенных работ не всегда удовлетворяет заказчика. Примером может служить постановление ФАС от 16 января 2015 года. Тогда в ходе судебного заседания было рассмотрено множество фактов о выявленных недостатках в работе подрядной организации.
При этом арбитры указали на неполную ответственность подрядной организации перед застройщиком. Все дело в том, что выявленные недостатки на объекте стали следствием процессов, которые не мог предусмотреть ни генеральный подрядчик, ни третье лицо. Проще говоря, возникшие дефекты возникли вследствие причины, не зависящей от застройщика. Следовательно, выплата материальных средств должна исходить не от подрядной организации.
Тонкости и нюансы
Как и в любом деле, договоры подряда имеют свои особенности, следовательно, разные пути решения конфликтных ситуаций. Подрядчик, выполняющий строительные работы, облагается специальными нормами, которые регламентируют качество работ и характеристик объекта. А также он обязуется выполнить договоренности в течение оговоренного срока, иначе на него будут наложены санкции. При этом он будет подвергнут исковому взысканию в случае обнаружения нарушений качества.
Нарушением подобного рода считается любое отклонение параметров качества, от указанных в технической документации либо взятых со СНиП. А также к ответственности привлекается застройщик, объект которого не подходит под параметры, указанные в технической документации. При неправильном проведении реконструкционных работ подрядчик обязуется следить за состоянием несущей прочности здания, а также его устойчивости в условиях проведения строительных работ.
Нормативные документы часто используют термин «гарантия качества», который означает, что объект, переданный заказчику, соответствует определенным параметрам, которые можно извлечь из технологических документов. Такой объект вводится в эксплуатацию и обязан прослужить заказчику на протяжении всего срока, который регламентируется законом и заранее описан в договоре. Однако при выявлении недостатков либо дефектов, возникших не по вине застройщика, подрядная организация освобождается от материальных взысканий, требуемых на устранение недостатков.
А также важно учесть, что гарантийный срок эксплуатирования объекта будет заморожен в случае обнаружения проблем, возникших вследствие неправильно проведенных строительных работ подрядной организацией. В таком случае подрядчик обязуется исправить несоответствия и продлить гарантийный срок с начала ввода объекта в эксплуатационное состояние.
Законодательство РФ также регулирует сроки, в течение которых можно обнаружить дефекты, и, следовательно, подать исковое заявление на генподрядчика. Для этого применяются специальные сроки обнаружения недостатков в работе подрядной организации, которые прописаны в законе.
Источник: pravklient.ru