Не все поставщики до конца осознают, с какими рисками они могут столкнуться при участии в закупках. Не знают они и о последствиях, которые в связи с этим могут возникнуть: штрафы, упущенные контракты, отработка «в минус», ограничение участия… Как видите, дело серьезное, поэтому предлагаем вашему вниманию 15 наиболее распространенных рисков, которые присутствуют на рынке тендерных продаж для поставщиков. Не просто о них расскажем, но и дадим рекомендации, как не попадать в неприятные ситуации.
Что такое риски в бизнесе, и как с ними уживаться?
В любом бизнесе, будь то продажи напрямую или в онлайне, риски всегда были, есть и будут. Вопрос в том, как руководители с ними справляются. Не случайно во главе компаний находятся люди с сильным характером, предпринимательским мышлением, настоящие управленцы, интуитивные психологи, которые умеют выстраивать рабочие процессы и взаимоотношения в коллективе.
Слабого руководителя система попросту съест. Пока времена спокойные, слабые руководители еще могут находиться на плаву и вести продажи, но когда в стране начинаются кризисы, экономическая нестабильность, качели с санкциями, то слабые компании исчезают. Потому что не умеют подстраиваться под новые реалии и искать новые нестандартные подходы для оптимизации бизнеса.
Риски в строительных проектах
Сегодня происходят общеизвестные события на Украине, санкции из-за рубежа, прекращение сотрудничества с иностранными партнерами, рост доллара. Чтобы минимизировать падение рубля Центробанк повысил ставку до 20%, а Правительство РФ внедряет новые программы поддержки малого бизнеса. Спикер Совета Федерации Валентина Матвиенко заявила в ходе пленарного заседания в верхней палате парламента, что в условиях западного давления санкциями «весь бизнес должен стать национальным».
В это суровое время бизнесу нужно искать новые решения и подходы, осваивать смежные направления, переходить на отечественных производителей товаров и запчастей. Чтобы уживаться с рисками, нужно всегда искать новые нетрадиционные схемы, как их обойти или хотя бы снизить. Самый логичный вариант, который лежит на поверхности, это посмотреть в сторону тендерных продаж.
15 рисков, с которыми могут столкнуться участники закупок
Риск № 1. Экономический кризис в стране, санкции в отношении банков и зарубежных товаров/комплектующих, скачки доллара. Чем грозит участие в закупках в сложные экономические времена?
Непростая ситуация в экономике наблюдалась в 2008, 2014, 2017-2018 годах. А что уж говорить о 2020 годе, когда началась пандемия… Но государство продолжало закупать товары, работы и услуги. Более того, средств стало выделяться даже больше. А закупок для представителей СМП и СОНКО с 1 января 2022 года заказчиков обязали проводить не менее 25% от общего числа проводимых закупок. Заказчики стали обращаться к бизнесу, основанном на прямых продажах, и просить их поучаствовать в тендерах, потому что что-либо купить они не могут напрямую, только через торги.
Перефразируя известную пословицу, хочется сказать: «Война войной, а торги по расписанию». Предполагаем, что увеличится количество тендеров по гособоронзаказу. Речь идет не только о поставках вооружения, но и о продуктах питания, одежде и т.д. для российской армии.
Конечно, в связи с экономическим кризисом объем закупок в каких-то нишах сократится, какие-то ниши исчезнут вовсе. Но получат развитие другие направления, нужно уметь только их искать. А для этого есть сайт ЕИС и разные поисковики.
Мы не можем со 100%-ной уверенностью сказать, что в тендерах все спокойно, и экономический кризис никак на них не отразится, но как показывает опыт прошлых лет, государство продолжает проводить закупки и всегда платит по счетам. Можно не волноваться, что вы исполните контракт и не получите деньги. Сроки оплаты зафиксированы законодательно в 44-ФЗ. Если у вас есть, с чем зайти на рынок тендерных продаж, или вы заинтересовались этой темой, то не упускайте возможность, дерзайте.
Риск № 2. Не соотнес свои финансовые возможности, не хватило денежных средств на исполнение контракта. Где взять средства на исполнение контракта, когда своих денег не хватает?
Хорошо, когда вы выиграли госконтракт, и у вас есть денежные средства для его исполнения. Но что делать, когда необходимой суммы нет, и контракт терять не хочется. Рассмотрим несколько вариантов:
Обратиться к инвестору. Это непростой вариант, потому что инвестора нужно убедить, вызвать у него к вам доверие. Инвестор должен получить какие-то гарантии, что контракт выгодный, и вы способны его исполнить. Важное значение имеет ваша деловая репутация, положительные отзывы контрагентов, ваш «вес» в бизнес-сообществе.
Возможно, предприниматели есть среди ваших знакомых или родственников. Обратитесь за помощью к ним. Но давая какие-либо гарантии, вы сами должны быть уверены, что исполните контракт, потому что взятые в оборот деньги в конечном счете придется отдавать. Заранее посчитайте, что прибыль с контракта покроет расходы, и вы сможете вернуть деньги инвестору с процентами.
Оформить тендерный займ или тендерный кредит. Деньги этого формата выдают банки или МФО (с соответствующей лицензией) участникам закупок для внесения обеспечения заявок и обеспечения исполнения контрактов. Банки даже охотнее кредитуют участников закупок, чем классический бизнес, потому что речь идет о государственном контракте, а это значит, что оплата поступит в срок. К тому же реквизиты счета вносятся в контракт, и заказчик перечислит средства на счет, открытый в данном банке.
Взять обычный потребительский кредит. В некоторых случаях выгоднее брать именно простой потребительский кредит и пустить его на исполнение контракта: закупить партию товара, арендовать технику и т.д. Этими деньгами вы сможете полностью выполнить работу. Однако внимательно просчитывайте все условия, чтобы с учетом процентов, вы остались в прибыли и смогли погасить обязательства перед банком вовремя.
Оформить независимую гарантию. Это еще один инструмент для поставщиков, которым можно внести обеспечительные меры, не вытягивая собственные средства из оборота. В большинстве случаев поставщики оформляют независимые гарантии в банках, но также это можно сделать фондах содействия кредитованию, ВЭБ.РФ, Евразийском банке развития (ч.1 ст.45 44-ФЗ).
Обратиться в микрофинансовую организацию или на краудфандинговую платформу. На наш взгляд, это крайние меры, и лучше брать потребительский кредит. Важно внимательно читать все условия договора, потому что проценты по такому кредиту могут достигать 35%.
Воспользоваться средствами с беспроцентной кредитной карты. Конечно, дорогостоящий или долгосрочный контракт этими деньгами не выполнить. Но если требуется в короткие сроки закупить и поставить товар, то почему бы и нет. Сейчас многие банки предлагают до 100-120 дней беспроцентного пользования кредитной картой. За это время вы успеете отгрузить товар и вернуть деньги на карту, не переплачивая проценты.
Риск № 3. Заказал тендерное сопровождение и отошел в сторону, а тендерный специалист допустил ошибки, т.к. не была предоставлена информация в полном объеме. Как должен был поступить грамотный тендерный специалист?
Предприниматели и собственники бизнеса не всегда сами ищут торги, подают заявки, выходят на торги на торговой площадке. У них попросту нет на это ни времени, ни желания. Им проще обратиться за помощью к тендерному специалисту, чем самостоятельно вникать в дебри тендерных продаж. Но тендерные специалисты бывают разные – есть грамотные, есть не очень…
Представьте, что вы обратились к тендерному специалисту за комплексным сопровождением. Рассказали ему поверхностно суть и уехали дальше заниматься своими делами. Тендерный специалист остался с проблемой один на один. Он не стал вас больше беспокоить, подготовил документацию, как посчитал нужным, и подал заявку через ЭТП.
Но комиссия усмотрела в документации грубейшие ошибки или предоставление недостоверных сведений. Вам было отказано, контракт упущен. Кто виноват?
Виноват тендерный специалист. При грамотном подходе он должен был вас задействовать в процессе. Нельзя отдать тендер на сопровождение и никак в этом не участвовать. Участник закупки и тендерный специалист должны всегда быть на связи: согласовывать реквизиты, сроки, сумму снижения, каждую бумажку в пакете документов… Это называется распределение зон ответственности.
На своих занятиях мы всегда говорим ученикам, что клиента нужно вовлечь в процесс, он не должен оставаться в стороне. От согласованности ваших действий будет зависеть конечный результат сотрудничества.
Риск № 4. Оказался в РНП: что это такое, и как в него не попасть. Случаи попадания в РНП.
Реестр недобросовестных поставщиков (РНП) – это база, в которую включаются недобросовестные исполнители и уклонисты от контрактов. Некоторые ошибочно говорят, что сведения об участнике заносят в РНП заказчики. На самом деле это не так: заказчики только направляют обращение в федеральный орган исполнительной власти (надзорный орган) о необходимости внести нарушителя в реестр, а надзорный орган уже эту информацию вносит. Заказчик направляет обращение о включении сведений об участнике в реестр в течение 3-х рабочих дней после того как был установлен факт его нарушения (ч.4 ст.104 44-ФЗ).
В РНП участник может оказаться в 3-х случаях (ч.2 ст.104 44-ФЗ):
- уклонился от заключения контракта;
- контракт с ним расторгнут по судебному постановлению;
- не соблюдал условия контракта, в следствие чего заказчик разорвал с ним контракт в одностороннем порядке.
Надзорный орган рассматривает обращение заказчика в течение 5-ти рабочих дней и выносит решение: включать или не включать исполнителя в РНП. Если выносится решение не в пользу исполнителя, то сведения о нем оказываются в РНП в течение 3-х рабочих дней. Ознакомиться со сведениями из реестра можно в ЕИС абсолютно бесплатно.
Информация об участнике вносится в РНП сроком на 2 года. Соответственно, он лишается возможности участвовать в закупках в течение этого периода. Исключить сведения о себе из реестра участник может и раньше, если обжалует решение суда или действия заказчика, и они будут признаны неправомерными.
Чтобы не доводить дело до РНП, необходимо выполнять контракт добросовестно, соблюдая по нему все сроки и условия. Перед подачей заявки оцените свои материальные и финансовые возможности, чтобы быть уверенными, что вы сможете довести работы по контракту до конца.
Риск № 5. Технические сбои во время непосредственного участия в торгах на электронной площадке. Как их избежать? Что такое независимый регистратор, и как он помогает защитить свои интересы?
Электронные торги проводятся в назначенный срок на электронной торговой площадке. Помешать подавать ценовые предложения на торгах могут технические неполадки: нестабильный интернет, некорректная работа ПО, банальное отключение света. Перед выходом на торги проверьте, что у вас оплачен интернет, ПО настроено, площадка работает.
Во время проведения торгов необходимо вести видеозапись работы площадки. Это поможет в дальнейшем отстоять свои интересы в контрольном органе и доказать, что в ваших действиях не было вины. Вы сможете доказать, что заказчик был в сговоре с подставными лицами, или на ЭТП произошел технический сбой во время торгов.
Видеозапись можно вести с помощью специальной программы. «Независимый регистратор» устанавливается с сайта ЕИС. Пользоваться им или нет – дело добровольное, но в противном случае вы не сможете доказать свою непричастность к сорванным или неправомерным торгам. Придется прикладывать скриншоты или видео с протоколом осмотра сайта, заверенные нотариусом. А это гораздо проблематичнее, чем один раз установить «Независимый регистратор».
Риск № 6. «Серые» схемы: что делать, если заказчик сотрудничает с подставными компаниями. Как в этом деле может помочь ФАС?
Законодатели постоянно работают над тем, чтобы осуществление закупок соответствовало принципам прозрачности и конкуренции. Но до сих пор встречаются заказчики, которые пытаются противиться системе, и действуют через подставные компании, используют «серые» схемы и «договорняки».
Если вы на 100% уверены, что заказчик действует неправомерно, ограничивает конкуренцию, пытается нарушить закон, то можете подать на него жалобу в Федеральную антимонопольную службу (ФАС). Служба рассмотрит ваше обращение в течение 5-ти рабочих дней и устроит заказчику внеплановую проверку.
Самыми распространенными причинами жалоб от поставщиков являются:
- неправомерно установленные требования в закупочной документации (например, необходимый товар выпускает только один производитель);
- незаконное отклонение участника (например, не предоставлена копия учредительного документа);
- несоответствие положений документации законодательным требованиям (например, заказчик, не применил условия типового контракта).
Если вы уверены в своей правоте, то не бойтесь подавать жалобы в ФАС. Служба принимает очень много решений в пользу поставщиков, как показывает практика.
Риск № 7. Не проследил за изменениями в законодательстве и допустил ошибки при подготовке документации (например, по части нацрежима, страны происхождения товара).
Законодательство в сфере закупок постоянно дорабатывается и обновляется. Иногда проследить за изменениями бывает сложно, поэтому компании часто нанимают на тендерное сопровождение специалистов или берут в штат специалиста по закупкам, чтобы действовать грамотно и не допускать ошибок при участии в торгах. Например, последние масштабные изменения в 44-ФЗ произошли 1 января 2022 года.
Невнимательное прочтение документации может привести к тому, что вы вроде бы все поняли, поставили товар, но он не соответствует некоторым требованиям, например, о стране происхождения товара. Комиссия заказчика такой товар не примет, т.к. он не соответствует заявленным характеристикам.
Также вы можете пропустить в документации условия допуска, которые устанавливаются в рамках нацрежима по ст.14 44-ФЗ и поставить не тот товар.
Заучивать наизусть 44-ФЗ не нужно, важно в нем просто ориентироваться. За актуальной версией закона можно следить на сайте consultant.ru. Если вам сложно разбираться в законодательстве, или у вас не хватает на это времени, то обращайтесь за помощью к специалистам. Так, вы сэкономите время, силы и финансы, не попадете на штрафы, не окажетесь в РНП.
Риск № 8. Невнимательно изучил документацию и договорился с производителем/дистрибьютором о поставке товара, который не соответствует заявленным характеристикам.
Нужно не только следить за обновлениями контрактного законодательства, но и внимательно изучать документацию по закупке, в которой хотели бы поучаствовать.
Преимущество закупок в том, что в них можно участвовать, изначально не имея даже в наличии необходимый товар. Вы изучаете документацию, характеристики товара, затем созваниваетесь с производителями, магазинами, дистрибьюторами, находите необходимый товар и договариваетесь приобрести его по выгодной цене. Поэтому очень важно внимательно изучать ТЗ, спецификации, проект контракта. Если вы поставите товар, несоответствующий характеристикам, то убытки со всеми вытекающими последствиями понесете именно вы, а не кто-либо другой.
Если ваш контракт долгосрочный то учтите тот факт, что у производителя может повыситься цена, или вообще через какое-то время он перестанет этот товар производить. Эти вопросы с производителем тоже нужно оговаривать заранее и заручаться гарантиями с его стороны.
Риск № 9. Не продлил ЭП или лицензию КриптоПРО, не смог в назначенный день зайти на торговую площадку.
Для регистрации в ЕИС и участия в электронных торгах участник должен иметь электронную подпись. Если вы получаете ее в УЦ полным пакетом (на Рутокене, с лицензией КриптоПРО), то стоимость ЭП составит порядка 6 000 – 7 000 руб.
С 1 января 2022 года предприниматели и руководители бизнеса получают ЭП в отделениях ФНС. Это намного дешевле: нужно будет только заранее купить Рутокен (1 000 – 1 500 руб.) и лицензию КриптоПРО (годовое подключение обойдется 2 000 – 2 500 руб.).
За сроками ЭП и годовой лицензией КриптоПРО нужно следить и продлевать 1 раз в год.
Тендерные продажи и спорт очень похожи: вас может отделять от победы 1 секунда, 1 рубль, 0,01 при определении уровня квалификации, один неприложенный документ, одна запятая и т.д. Любая мелочь может стоить вам контракта либо большой суммы денег. И в тендерных продажах не бывает мелочей, нужно все учитывать и просчитывать заранее. Если вы не будете этого делать, то риск потерять контракт очень большой.
…У моего знакомого предполагалась на следующий день подача заявок. Это был крайний срок приема заявок, и он решил, что подаст заявку за несколько часов до окончания срока. Перед этим вечером он проверил свою электронную подпись, электронную площадку – все работало замечательно. Он решил, что утром приедет в офис и подаст заявку.
Но когда он приехал в офис, ЭП не работала по причине того, что срок лицензии КриптоПРО истек. Оперативно обновить лицензию или использовать другой компьютер он не смог, и потерял контракт стоимостью 300 000 рублей.
Почему это произошло? Он приобретал отдельно электронную подпись, отдельно устанавливал лицензию КриптоПРО. Срок действия ЭП еще не истек, а срок лицензии подошел к концу. Соответственно, вывод следующий: нам нужно отслеживать не только срок действия ЭП, но и срок лицензии КриптоПРО (если она не бессрочна).
Риск № 10. Не внес заранее средства на спецсчет, площадка вернула заявку, упустил сроки участия в торгах.
Для участия в торгах участнику понадобится открыть спецсчет в любом банке из списка уполномоченных Минфином. Спецсчет – это отдельный счет, который нужен для внесения обеспечения заявок. Если участвуете в закупках до 1 млн. рублей, то спецсчет не понадобится.
Если в документации о закупке установлено требование о внесении обеспечения заявки, то о необходимой сумме нужно побеспокоиться заранее (например, перевести с расчетного счета или пополнить через банкомат, мобильное приложение). Оператор ЭТП вернет вам заявку, если необходимой суммы не окажется на спецсчете, когда она будет подлежать блокировке.
Обеспечение заявок устанавливается в размере 0,5-1% от НМЦК для закупок до 20 млн. руб., и 0,5-5% для закупок свыше 20 млн. руб. Обеспечение заявки – это сумма, которая будет возвращена участнику закупки, т.е. разблокирована на его спецсчете.
Чтобы не упустить сроки участия в торгах по названной причине, следите за наличием необходимых средств на спецсчете.
Риск № 11. Не проводил анализ закупки (ниши, документации, заказчика, конкурентов), а конкурент проводил анализ, и поэтому смог вас обойти.
Некоторые поставщики не осуществляют анализ закупки, а это все равно, что двигаться наощупь в темноте. Этап анализа процедур помогает спланировать участие, узнать больше о заказчике и потенциальных конкурентах, а также действовать грамотно и по четкому маршруту.
Анализ закупки делится на несколько видов:
- анализ документации на предмет ошибок, несоответствий и «подводных» камней;
- анализ завершенных процедур – кто участвовал, до какой цены было снижение, кто победил;
- анализ ниши – есть ли спрос на ваш товар или услуги;
- анализ заказчика – какие процедуры проводит чаще всего, какие товары или услуги закупает, с какими поставщиками чаще всего взаимодействует;
- анализ конкурентов – в каких закупках участвуют, по какой цене выигрывают или выигрывают ли вообще, процент их побед и участий, какие стратегии используют на торгах.
Если регулярно будете осуществлять анализ процедур, то отстроитесь от конкурентов и будете на шаг впереди. Но это правило работает и в обратную сторону: конкуренты обойдут вас, если будете игнорировать этап анализа.
Риск № 12. Понадеялся на субподрядчика, а тот подвел. Все штрафные меры и ответственность будут направлены на участника закупки.
Законодательство не запрещает победителю торгов выполнять контракт с привлечением сторонних организаций. То есть исполнитель может разделить крупный контракт и некоторые этапы отдать в субподряд.
Крупная фирма выиграла контракт на прокладывание объездной дороги вокруг станицы Ленинградской Краснодарского края. Фирма не только своими силами осуществляет работы, но и наняла субподрядчиков: на поставку щебенки и гравия, выпиливание лесонасаждений, прокладывание ЛЭП, услуги спецтехники, а также на месте был установлен небольшой заводик по производству асфальта (номер извещения закупки на сайте ЕИС — №0818500000820001863).
Таким образом, компания-исполнитель может задействовать силы субподрядчиков и наемных бригад для осуществления работ. Сложность в том, что субподрядчиков тоже нужно контролировать, потому что из-за них работы могут быть не сданы вовремя: поломалась техника, заболел главный прораб, по какой-либо причине забастовали рабочие…
Главный исполнитель должен всегда быть на связи с субподрядчиками, помогать им решать проблемные вопросы, оказывать содействие на всех уровнях, вплоть до того, что выдавать субподрядчикам авансы из своего бюджета. Если по вине субподрядчика контракт не будет исполнен или исполнен не вовремя, то ответственность будет нести главный исполнитель.
Риск № 13. Поставил товар, а заказчик его не принимает (не соответствует характеристикам или поставлен не в полном объеме).
Комиссия заказчика может не принять товар по разным причинам, например, вы ошиблись в характеристиках или привезли партию не в полном объеме. Что же делать в этом случае?
Одна из наших учениц, Анна Богданова, рассказала интересный случай из своей практики. Девушка выиграла контракт на поставку краски, но в момент отгрузки комиссия не хотела его принимать, потому что краска была привезена не в полном объеме. Анна попросту потеряла бы потраченные средства, если бы не один адекватный член комиссии, который предложил оформить гарантийное письмо и довезти краску в короткий срок. Подробнее с кейсом Анны можете ознакомиться по ссылке.
Да, заказчик вправе не принимать товар, но человеческий фактор никто не отменял. Договоритесь о продлении сроков с помощью гарантийного письма. За это время замените товар или довезите недостающую партию. Гарантийное письмо – это документ, который фиксирует обязательства одной стороны перед другой. Применяется при поставках товара, выполнении работ, оказании услуг и является неким страхующим инструментом для заказчика.
Риск № 14. Ознакомился с проектом контракта, не все понял, но не стал направлять заказчику запрос на дачу разъяснений. В результате чего не смог выполнить контракт или пришлось сработать в убыток.
Выше мы написали, что если заказчик совершает неправомерные действия, устанавливает нереальные требования в документации, то вы можете пожаловаться на него в ФАС. Однако перед подачей жалобы можно направить запрос на дачу разъяснений положений документации и, возможно, вопрос сам собой урегулируется на начальном этапе. Заказчик ответит вам на все вопросы и убедит в правильности сведений.
Некоторые исполнители изучают документацию о закупке и не подают запрос на разъяснения, в результате теряют интересный контракт. Подать запрос на разъяснения несложно: он подается с помощью функционала ЭТП, а текст пишется в произвольном формате.
Хуже всего, если вы не до конца поняли все условия из проекта контракта, выиграли его, а потом начали всплывать те проблемы, которые вы не прояснили с заказчиком. В этом случае могут повыситься расходы на исполнение работ, или вы не сможете выполнить контракт и окажетесь в РНП.
Риск № 15. Неправильно оформил договор с тендерным специалистом, а ФНС и трудинспекция переквалифицировали его в трудовой. Как грамотно оформлять договора, чтобы к ним не было никаких вопросов у служб?
Если вы отдаете контракт на тендерное сопровождение, то со специалистом необходимо заключать договор гражданско-правового характера (ГПХ или ГПД). К оформлению договора со специалистом нужно относиться серьезно, здесь не работают устные договоренности. В договоре вы четко прописываете зоны ответственности для обеих сторон, кто и за что отвечает. К неправильно составленному договору могут возникнуть вопросы у ФНС и трудинспекции. Данные службы могут переквалифицировать его в трудовой со всеми вытекающими последствиями.
Грамотному оформлению договоров между клиентом и тендерным специалистом мы обучаем в рамках Мини-курса, где вы можете получить 9 готовых шаблонов для заключения договора и еще много полезных материалов.
Резюме
Мы познакомили вас с 15 рисками, с которыми могут столкнуться участники закупок. И это далеко не полный перечень ситуаций, к которым нужно быть готовым.
Новые реалии диктуют свои правила: электронизация закупок, возможность удаленного сотрудничества, постоянные изменения в законодательстве, а также нынешняя ситуация в стране, санкции, нестабильная экономика. Все это может подорвать бизнес или, наоборот, сделать его только сильнее. Но для этого нужно научиться уживаться с рисками, искать новые решения и нестандартные подходы.
Тендерные продажи открывают широкие возможности для компаний производителей и поставщиков. Имея у себя в деловых партнерах государство, вы получаете репутацию, статус, уважение коллег. Начните двигаться в эту сторону, если у вас есть, с чем выйти на рынок и предложить госзаказчикам.
Источник: azbukatenderov.ru
Что такое хеджирование: о минимизации рисков с примерами
Хеджирование – инструмент, с которым должен быть знаком каждый инвестор. Рассказываем, в чём сущность метода, кто в нём участвует и когда им нужно пользоваться.
Основной принцип
Слово «хеджирование» образовано от английского hedge, что означает «страховка» или «защита». Это один из способов обезопасить себя от лишних рыночных рисков. Оно работает по простому принципу:
• Инвестор получает гарантию сохранения цены актива на случай изменения рыночной ситуации.
• Инвестор согласен, что при росте рынка получит прибыль меньше максимальной.
Один из участников хеджирования приобретает возможность купить или продать актив в будущем по условиям, которые согласованы заранее.
Разберём на примере яблок. Допустим, стандартная цена за 1 их тонну при сбыте в сентябре – 30 000 рублей. Но эта цифра меняется:
• В хороший сезон большой урожай у всех производителей. На рынке высокое предложение. Соответственно, цена падает.
• В слабый сезон хозяйства получают меньший урожай. Из-за низкого предложения цена на тонну яблок поднимается.
Производители не знают, каким будет сезон, и хотят обезопасить себя от рисков. Они покупают форвардный контракт на продажу яблок по цене 30 000 рублей за тонну.
Далее происходит следующее:
• Сезон оказался хорошим – у всех большой урожай. Рыночная цена тонны упала до 25 000 рублей. Хозяйство отдаёт 20 тонн по контракту за 600 000 рублей. При продаже по рыночной цене оно получило бы 500 000. Выигрыш от хеджирования – 100 000.
• Сезон оказался плохим. Рыночная цена тонны поднялась до 35 000. Хозяйство исполняет контракт и получает 600 000 рублей вместо 700 000. В этом случае от хеджирования выигрывает вторая сторона контракта – покупатель.
Потенциальная прибыль или убыток при изменениях рынка не всегда равносильны. Поэтому хеджирование требует серьёзного подхода к расчётам и пониманию факторов, влияющих на положение дел.
Кто и как участвует в хеджировании
Участник, который защищается от рисков при хеджировании, называется хеджером, а его контрагентом является деловой партнёр, другой хеджер. Он тоже страхует себя, но в противоположном направлении.
Инструменты для хеджирования — это любые активы, даже те, которые ещё не присутствуют в портфеле, а запланированы к приобретению:
• валюта;
• драгоценные металлы;
• имущество и потребительские товары;
• ценные бумаги;
• кредитные ставки;
• сырьевые товары и энергоносители.
Кроме того, хеджирующий контракт тоже выступает финансовым активом, который можно продать или купить.
Пример. Инвестор покупает 100 акций компании по цене 800 рублей за акцию и надеется, что цена будет расти. Но он знает, что из-за ряда сложно предсказуемых факторов цена может обрушиться. Поэтому приобретает опцион на продажу этих же 100 акций по 800 рублей через 6 месяцев. Опцион даёт возможность, но не обязует совершать сделку по этой стоимости.
При покупке опциона он заплатит опционную премию. Это сумма, которую гарантированно получит покупатель, если инвестор не станет реализовывать сделку.
Через полгода есть два варианта действий:
• Акции выросли. Инвестор отказывается от опциона и получает прибыль от роста цены.
• Акции упали. Инвестор реализует опцион и продаёт акции по 800 рублей, минимизируя потери.
Суть – в оптимизации рисков. Инвестор получает защиту от крупной потери, если ситуация будет негативной. При планировании хеджа нужно учитывать операционные расходы (премии по опционам и комиссии).
Виды хеджирования
Хеджирование отличается по типу контрактов. Они могут быть биржевыми (фьючерс или опцион) или внебиржевыми (форвард или внебиржевой опцион).
Биржевые контракты
Биржевые контракты открываются на биржах и, помимо контрагентов, в них присутствует третья сторона – регулятор. Она гарантирует, что обязательства по контрактам будут выполнены. Биржевые опционы и фьючерсы – это самостоятельные активы, которые также можно продавать или покупать. Вот чем они отличаются:
• Фьючерс обязует контрагентов выполнить сделку на заранее оговорённых условиях.
• Опцион даёт право купить или продать биржевой товар на заранее оговоренных условиях. В этом случае только один из участников сделки будет обязан её выполнить. Это зависит от типа опциона:
• Колл (call) – опцион на покупку. Даёт право купить актив по согласованной цене. Продавец будет обязан его продать.
• Пут (put) – опцион на продажу. Даёт право продать актив по согласованной цене. Покупатель будет обязан его купить.
Преимущества биржевых контрактов: безопасность договора, возможность использовать активы в других сделках, быстрый поиск контрагента. Минусы: биржа выдвигает жёсткие требования к операциям, ограничивает выбор активов.
Внебиржевые контракты
Внебиржевые опционы и форварды – это сделки, заключённые за пределами биржи, через посредников или напрямую. Они происходят редко, не регулируются третьей стороной, а также не являются самостоятельными активами, то есть не могут участвовать в сделках купли-продажи. Форвард – это внебиржевой аналог фьючерса.
Преимуществом таких контрактов является наибольшая гибкость в условиях договора – никто не ограничивает контрагентов в выборе активов, сроков, цен и прочих положений. Правда, есть существенные недостатки: высокий риск невыполнения обязательств, малая ликвидность (сложно найти контрагента самостоятельно), возможны более существенные расходы.
При желании сторон, участвующих в сделке, хеджирование охватывает её полностью или частично. Второй вариант применяется, когда риски относительно невелики. Частичный хедж требует меньших затрат.
Комбинирование хеджирующих контрактов
Опытные игроки комбинируют хеджирующие инструменты между собой, разрабатывая наименее рисковую стратегию.
Рассмотрим это на примере магазина, закупающего яблоки. Он планирует купить 30 тонн яблок в сентябре по цене 30 000 рублей за тонну, но опасается, что цены вырастут в случае плохого урожая. Чтобы защитить себя от рисков, но и не потерять выгоду от возможного роста стоимости, магазин заключает две сделки:
• Фьючерс на покупку 30 тонн яблок за 900 000 рублей. Сделка обязательная.
• Опцион на продажу 30 тонн яблок за 900 000 рублей. От этой сделки можно отказаться.
Опцион страхует магазин от потерь по фьючерсу. Вот как это работает:
• Цена выросла до 40 рублей за тонну. Магазин исполняет обязательства по фьючерсу и покупает яблоки ниже текущей рыночной цены.
• Цена упала до 20 рублей за тонну. Магазин исполняет обязательства по фьючерсу (покупает за 900 000), следом реализует опцион (продаёт за 900 000). Теперь можно закупить партию по выгодной текущей цене.
В обоих случаях выгода предприятия будет равна прибыли от продажи минус расходы на обеспечение сделок.
Хеджирование – тонкий инструмент, подходить к которому без кропотливых расчётов не стоит. Оно защищает от риска, но не от потерь. Ошибки в планировании приводят к положению, в котором инвестор получит либо скромный плюс, либо существенный минус. Если вы ещё не имеете большого опыта в управлении денежными средствами, ценными бумагами и другими активами, лучше взять время на дополнительное изучение сферы и отдать предпочтение традиционной диверсификации портфеля.
Попробуйте робота Right – сервис, который помогает выбирать акции и облигации. Инвестируйте как профи – без опыта и специальных знаний
Источник: invlab.ru
СРО как механизм ответственности участников строительной деятельности
До 1 января 2010 года все виды работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, могли осуществлять организации, которые имели строительную лицензию или свидетельство о допуске. Отныне же строительные организации вправе осуществлять такие работы только после вступления в саморегулируемую организацию и получения свидетельства о допуске. Одна из целей создания СРО в строительстве — формирование эффективного механизма ответственности участников строительной деятельности. Насколько эффективен задуманный механизм и какие риски несут участники строительной отрасли в связи с его введением?
Способы обеспечения ответственности СРО
Деятельность СРО в строительстве регулируется Федеральным законом от 01.12.2007 N 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» и ГрК РФ. Действующее законодательство предусматривает два способа обеспечения имущественной ответственности членов СРО перед потребителями произведенных ими товаров (работ, услуг) и иными лицами:
- формирование компенсационного фонда;
- создание системы личного и (или) коллективного страхования.
Формирование компенсационного фонда является обязательным условием для некоммерческого партнерства, стремящегося получить статус СРО в строительстве. Систему личного и (или) коллективного страхования членов СРО можно и не создавать, но в этом случае размер взноса в компенсационный фонд СРО в строительстве составит 1 млн. рублей. В случае если взнос в компенсационный фонд установлен в размере 300 тыс. рублей, СРО в строительстве обязана установить требование по страхованию ее членами гражданской ответственности, которая может наступить в случае причинения вреда вследствие недостатков работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства.
В настоящий момент все зарегистрированные СРО в строительстве устанавливают взнос в компенсационный фонд в размере 300 тыс. рублей и обязывают своих членов страховать их гражданскую ответственность, однако это делается не в целях более эффективного обеспечения имущественной ответственности участников строительной отрасли, а в целях снижения денежных затрат при вступлении в члены СРО и привлечения большего количества членов.
При создании первых СРО в строительстве размер страховой суммы составлял 700 тыс. рублей, но впоследствии многие СРО увеличили размер страховой суммы, дифференцировав ее в зависимости от количества видов работ, к которым членом СРО получено свидетельство о допуске, от объема строительно-монтажных работ члена СРО или его выручки за прошлые годы. Такая дифференциация представляется вполне оправданной, но вызывает определенные сомнения в ее правомерности, так как явно нарушается принцип равноправия членов СРО. Указанное нарушение заключается в том, что все члены СРО имеют равные права, однако их обязанности различаются, в частности члены многих СРО обязаны страховать свою гражданскую ответственность на разные страховые суммы в зависимости от вышеперечисленных факторов.
Таким образом, сегодня СРО в строительстве используют оба способа обеспечения имущественной ответственности своих членов — формирование компенсационного фонда и страхование гражданской ответственности.
Субсидиарная ответственность
В соответствии с ч. 3 ст. 60 ГрК РФ возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, осуществляется лицом, выполнившим такие работы, при этом указанный вред возмещается за счет средств, полученных по договору страхования, и за счет средств лица, выполнившего такие работы. СРО несет субсидиарную ответственность за причинение указанного вреда в отношении лица, которое на момент выполнения таких работ имело свидетельство о допуске, выданное этой СРО. Субсидиарная ответственность СРО ограничивается в пределах средств компенсационного фонда. При этом субсидиарная ответственность СРО наступает только при наличии следующих условий:
- для возмещения указанного вреда недостаточно средств, полученных по договору страхования ответственности;
- лицо, выполнившее работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, отказалось удовлетворить требование о возмещении вреда либо заказчик или третье лицо не получили от него в разумный срок ответ на предъявленное требование о возмещении вреда.
Учитывая реалии российской строительной отрасли нельзя отрицать, что вероятна ситуация, при которой у члена СРО, недостатки работ которого привели к причинению вреда, просто не хватит денежных средств для возмещения такого вреда или член СРО не захочет возмещать такой вред, а страховая сумма по договору страхования гражданской ответственности не покроет размер причиненного вреда. Также можно спрогнозировать ситуацию, когда строительная организация — член СРО заявит о своем банкротстве до выплаты возмещения за причиненный вред. К этому строительную организацию могут подтолкнуть следующие обстоятельства:
- нежелание собственников строительной организации возмещать причиненный вред;
- «ненадежная» деловая репутация, которую заработает себе строительная организация вследствие причиненного вреда;
- возможное исключение из членов СРО и как следствие такого исключения лишение возможности осуществлять строительную деятельность.
Итак, возникновение субсидиарной ответственности СРО в строительстве за причинение вреда ее членами вполне реально. В случае возникновения вышеописанных ситуаций и проявляются самые интересные особенности механизма ответственности СРО и ее членов. СРО в строительстве для возмещения вреда придется использовать средства компенсационного фонда. Более того, в соответствии с ч. 5 ст. 55.16 ГрК РФ в случае осуществления выплат из средств компенсационного фонда СРО при причинении вреда член СРО или ее бывший член, по вине которого был причинен вред, а также иные члены СРО должны внести взносы в компенсационный фонд в целях увеличения размера такого фонда до размера, установленного уставом СРО, но не ниже определяемого в соответствии с Кодексом минимального размера компенсационного фонда в срок не более чем два месяца со дня осуществления указанных выплат.
Получается, члены СРО обязаны возместить вред, который был причинен не по их вине, и возникновение такого риска невозможно полностью исключить.
Как снизить риски?
Однако существуют законодательно установленные способы минимизации указанного риска. В частности, ГрК РФ:
- устанавливает минимально необходимые требования к выдаче свидетельств о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (требования к количеству работников кандидата в члены СРО, их образованию и стажу, к периодичности повышения квалификации работниками кандидата в члены СРО);
- дает СРО в строительстве право устанавливать дополнительные требования (например, требования к необходимому имуществу, требования к предварительной проверке квалификации работников кандидата в члены СРО и иные) или ужесточать требования, установленные ГрК РФ.
Большинство СРО в строительстве сегодня не пользуются указанным правом, а выдают свидетельства о допуске на основании минимально необходимых требований, установленных ГрК РФ, хотя ужесточением указанных требований СРО в строительстве могли бы снизить вероятность наступления риска причинения вреда своими членами, а также собственный риск возникновения субсидиарной ответственности в связи с причинением вреда членами СРО.
Хотелось бы отметить, что в ГрК РФ имеются положения, которые не только не уменьшают, но даже увеличивают риск возникновения субсидиарной ответственности СРО в связи с причинением вреда ее членами. Так, Кодекс устанавливает перечень документов, которые подает организация для приема в члены СРО. Указанных документов явно не хватает для полной и адекватной оценки кандидата в члены СРО в строительстве. Цель законодателей в данном случае понятна — снизить административные и коррупционные барьеры для вступления в СРО и получения свидетельства о допуске к работам, но в данном случае необходимо стоять на страже интересов не только кандидатов в члены СРО, но и действующих членов и самой СРО в строительстве. К тому же многие СРО в строительстве самостоятельно устанавливают более широкий перечень документов для приема в свои члены, но это прямо противоречит ГрК РФ.
Также в отношении регулирования деятельности СРО в строительстве в ГрК РФ имеется серьезный пробел, касающийся недавно созданных организаций и влияющий на вероятность появления вышеуказанного риска у СРО и ее членов. Действующее законодательство никоим образом не разграничивает в плане вступления в СРО вновь созданные организации и строительные организации, имеющие историю и опыт работы в строительной отрасли, хотя вполне очевидно, что, принимая недавно созданные организации в свои члены, СРО в строительстве рискует гораздо больше, так как в случае причинения такими организациями вреда, недавно созданная организация, скорее всего, не будет иметь средств для возмещения такого вреда и, возможно, заявит о своем банкротстве. С другой стороны, отказ в приеме в члены СРО недавно созданных компаний приведет к невозможности появления новых «игроков» в строительной отрасли, что непременно скажется на конкуренции в строительной отрасли и ее дальнейшем развитии.
Подведем итог: в отношении деятельности СРО в строительстве ГрК РФ необходимо дорабатывать и изменять в соответствии с действующими реалиями и интересами всех участников строительной отрасли. Следует расширить список документов, необходимых для приема в члены СРО, установить дополнительные способы обеспечения имущественной ответственности недавно созданных организаций, желающих вступить в СРО и получить свидетельство о допуске к работам (например, ужесточить требования по страхованию гражданской ответственности для таких организаций). Все вышеописанные предложения требуют серьезной проработки и согласования на уровне не только государственных органов, но и участников строительной отрасли, включая СРО в строительстве.
Однако даже сейчас действующее законодательство позволяет создать вполне работоспособный механизм контроля за деятельностью членов СРО и квалификацией их сотрудников. Именно с помощью такого механизма СРО в строительстве могут самостоятельно минимизировать риск возникновения субсидиарной ответственности за вред, причиненный ее членом. Сейчас для СРО в строительстве главное — стремиться не только к увеличению количества своих членов, но и к созданию и совершенствованию данного механизма.
Источник: kmcon.ru
Распределение рисков между сторонами договора подряда
Распределение рисков между сторонами договора подряда — проблема, которой посвящена наша сегодняшняя статья. Мы расскажем, как данный вопрос регулируется законодательством, а также возможно ли заключение между сторонами договора подряда соглашения, распределяющего риски иначе, чем предусмотрено законом.
Распределение рисков при заключении договора подряда
Общие правила распределения рисков между сторонами договора подряда установлены ст. 705 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ):
- риск повреждения или гибели в силу случайных обстоятельств материалов, оборудования или иного имущества, предоставленного для исполнения ДП, возлагается на предоставившую их сторону;
- риск случайного повреждения или гибели результата выполненной работы до приемки ее заказчиком несет подрядчик;
- при допущении просрочки по передаче или приемке результата исполненной работы вышеперечисленные риски несет сторона, допустившая просрочку соответственно передачи или приемки этой работы.
Данные правила применяются, если ГК РФ, иным законом или соглашением сторон не установлено иное.
ВАЖНО! Правила распределения рисков случайной гибели или повреждения имущества не подлежат применению, когда перечисленные последствия наступили в связи с тем, что сторона договора исполняла свои обязательства ненадлежащим образом (п. 20 инф. письма Президиума ВАС РФ № 51, далее — письмо ВАС № 51).
Примерами такого недобросовестного отношения стороны договора подряда к исполнению своих обязательств могут быть:
- несоблюдение со стороны подрядчика правил складирования материалов, предоставленных заказчиком подрядчику, повлекшее уничтожение этих материалов при пожаре;
- необеспечение подрядчиком мер по охране принятого им дома для произведения капитального ремонта, в связи с чем результат работы был поврежден третьими лицами (см. решение АС Респ. Коми по делу № А29-8788/2013);
- представление заказчиком недостоверной технической документации, в связи с чем результат работы не мог быть использован по назначению и подлежал уничтожению (см. постановление АС Московского окр. по делу № А40-140263/12-30-1100) и др.
Подробнее о распределении рисков случайной гибели имущества между сторонами договора подряда читайте в «КонсультантПлюс». Если у вас еще нет доступа к системе, вы можете получить его на 2 дня бесплатно. Или закажите актуальный прайс-лист, чтобы приобрести постоянный доступ.
Основные риски сторон договора подряда
Для удобства восприятия мы представили основные виды рисков по договору подряда в таблице. При этом дифференцируем их на общие (относящиеся к обеим сторонам договора) и специальные (характерные для одной из сторон):
Риски по договору подряда: видео
Риски заказчика
К рискам заказчика в рамках договора подряда, в общем случае и если самим договором не установлено иное, отнесены перечисленные в предыдущем блоке нашей статьи риски согласно ст. 705 ГК РФ. Данным перечнем весь спектр рисков, бремя несения которых может быть возложено на заказчика (как, впрочем, и на подрядчика), не ограничен.
К прочим рискам заказчика, исходя из общих норм гражданского права, можно отнести в т. ч.:
- Риск невозможности получить компенсацию затраченных на исправление дефектов средств заказчиком при несогласовании в договоре возможности заказчика своими силами устранять недостатки в принятом результате работы. Если такое условие не закреплено в договоре, заказчик не сможет взыскать с подрядчика компенсацию затраченных на исправление дефектов работы собственных средств (п. 16 письма ВАС № 51).
- Риск несения дополнительных затрат при несогласовании в договоре подряда технологии исполнения работ подрядчиком, который в силу положений п. 3 ст. 703 ГК РФ имеет право сам выбрать способ выполнения задания заказчика (в т. ч. самый дорогой или предполагающий нежелательные для заказчика последствия), если иное не определено в договоре (например, постановление 3-го ААС от 08.07.2009 по делу № А33-9282/2008, решение АС Омской обл. от 12.12.2017 по делу № А46-17853/2017).
Мы рассмотрели некоторые из возможных в рамках договора подряда рисков заказчика, далее будет рассказано об основных рисках подрядчика.
Риски подрядчика
Риски подрядчика по договору подряда в общем случае аналогичны рискам заказчика, в т. ч:
- риск случайной гибели или повреждения имущества, предоставленного подрядчиком для исполнения договора, если работы производятся иждивением подрядчика;
- риск случайной гибели результата работ, если подрядчик совершает просрочку исполнения своих обязанностей по сдаче готового результата в установленные договором сроки.
ВАЖНО! Договор подряда подразумевает хранение подрядчиком вещи, переданной ему заказчиком, только на период выполнения работ. После завершения работ ответственность за несохранность оборудования или иного имущества, переданного ему на период исполнения договора, подрядчик не несет.
Кроме того, если в целях исполнения договора данная вещь или имущество должны быть переданы подрядчиком третьему лицу, подрядчик также не несет ответственности за судьбу данной вещи или оборудования после ее надлежащей передачи указанному третьему лицу (см. решение АС Чувашской Респ. от 02.12.2016 по делу № А79-3081/2016).
Обязанность заказчика по обеспечению сохранности оборудования подрядчика после прекращения выполнения подрядных работ действующим законодательством не предусмотрена.
Например, суд не признал подлежащими удовлетворению исковые требования подрядчика, оставившего на территории заказчика использовавшееся для исполнения работ по договору оборудование уже после завершения и приемки работ, которое было похищено третьими лицами, т. к. риски утраты или повреждения имущества, предоставленного для исполнения ДП, несет предоставившая его сторона и иное не было установлено договором (см. постановление АС Центрального окр. от 12.12.2017 по делу № А48-8284/2015).
Риск случайной гибели по договору подряда
Риск случайной гибели имущества означает, что сторона договора подряда, на которую в силу закона или договора возложен данный риск, лишена права требовать компенсации стоимости утраченного имущества, будь то материалы и оборудование, предоставленное для исполнения подрядчиком его обязанностей в рамках договора, или уже готовый результат работы.
Правила п. 1 ст. 705 ГК РФ применяются в случае именно случайной гибели имущества, т. е. если повреждение или гибель имущества произошли не по вине одной из сторон договора (см. решение АС Сахалинской обл. от 08.11.2017 по делу № А59-1950/2017, п. 20 ИП № 51).
Например, подрядчик несет ответственность за предоставленное ему заказчиком имущество, материалы и оборудование, необходимые для исполнения подрядных работ (ст. 714 ГК РФ), и будет освобожден от обязательства компенсировать в случае гибели или повреждения таких имущества, материалов или оборудования их стоимость только при условии, что гибель или повреждение были вызваны случайными обстоятельствами.
Если сторона, на которую возложено бремя несения данного риска, ссылается на то, что имущество было утрачено или повреждено в связи с недобросовестным поведением или действиями/бездействием второй стороны, она должна доказать причинно-следственную связь между действиями второй стороны и гибелью/повреждением такого имущества (например, решение АС Респ. Карелии от 11.11.2017 по делу № А26-5458/2016).
Например, суды в трех инстанциях отказали в удовлетворении требований истца-заказчика, поскольку он не смог доказать, что повреждение имущества произошло из-за некачественной работы подрядчика, а не в связи с форс-мажорными обстоятельствами (постановление АС Западно-Сибирского окр. от 15.02.2017 по делу № А03-16026/2014) и т. д.
Риск гибели готового результата работ
Для разрешения вопроса о распределении бремени несения риска случайной гибели результата выполненных работ существенное значение имеет установление момента приемки заказчиком результата работ.
Так, суд определил, что риск гибели имущества следует возложить на подрядчика, т. к. факт приемки работ по договору подряда мог быть подтвержден подписанным заказчиком актом приема-передачи, однако данный документ в установленный договором срок подписан не был (хотя и был передан заказчику), а пожар, уничтоживший имущество, произошел до подписания акта (см. постановление АС Восточно-Сибирского окр. от 26.12.2017 по делу № А33-22011/2016). Хотя фактически работы по ДП были исполнены, но юридически приемка работ, т. е. передача заказчику готового результата, к моменту гибели имущества не состоялась.
Стороны могут установить в договоре порядок возложения бремени несения риска гибели или повреждения готового результата работ до его приемки заказчиком. В противном случае должны быть применены общие положения п. 1 ст. 705 ГК РФ (например, решение АС Красноярского края от 19.10.2017 по делу № А33-21789/2016).
После передачи готового результата работ по договору подряда риск несохранности такого результата переходит уже к заказчику. Разумеется, речь вновь идет о возможности случайной гибели имущества, а не об утрате/повреждении имущества в связи с некачественным исполнением работ подрядчиком (см. решение АС Свердловской обл. от 04.09.2017 по делу № А60-14101/2017).
Итак, общий перечень рисков договора подряда, бремя несения которых может быть возложено на заказчика или подрядчика, законодательством не регламентирован. Вместе с этим установлены правила распределения основных рисков между сторонами (п. 1 ст. 705 ГК РФ):
- риск случайной гибели или повреждения предоставленного для исполнения договора имущества несет предоставившая его сторона;
- риск случайной гибели или повреждения результата работы до его приемки несет подрядчик.
Данная норма носит диспозитивный характер, и стороны договора подряда могут согласовать иные условия и способы распределения между ними указанных рисков.
Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.
Источник: rusjurist.ru