Оганизация, привлеченная поставщиком/подрядчиком/исполнителем для частичного или полного исполнения контракта по 44-ФЗ называется — субподрядчиком или соисполнитель.
Есть ограничения по объему работ, а то и прямые запреты на участие в контракте третьих лиц, поэтому привлекать субподрядчика/соисполнителя невозможно постоянно. В этой статье расскажем обо всех случаях.
Привлечение субподрядчиков/соисполнителей, для чего это нужно?
Привлечение субподрядчиков (соисполнителей) для исполнения контрактов 44-ФЗ с заказчиками является распространенной практикой в деятельности различных хозяйствующих субъектов. Как правило, такое привлечение имеет место при выполнении договоров подряда (привлечение субподрядчиков) и договоров возмездного оказания услуг (привлечение соисполнителей). В отношении договора подряда говорится о том, что «если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков)», а в отношении договора возмездного оказания услуг сказано, что «если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично». Кроме того, возможность привлечения субподрядчиков или соисполнителей допускается в отношении договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.
Взаимоотношения субподрядчика и генерального подрядчика
Когда можно привлекать субподрядчиков/соисполнителей
При возмездном оказании услуг исполнитель должен выполнять контракт самостоятельно, если иное не указано в контракте. Обратная ситуация в подрядных контрактах: поставщик/подрядчик может привлекать субподрядчика, когда контракт прямо не запрещает делать этого.
Если заказчик проводит закупку среди всех участников и победителем становится ППИ не из числа предприятий СМП и СОНКО, то заказчик вправе установить требование об их обязательном привлечении.
Он прописывает требование в документации о закупке и дополнительно может указать:
- объем работ для СИ;
- условие о гражданско-правовой ответственности поставщика/подрядчика/исполнителя за неисполнение требования.
Запрет на привлечение субподрядчиков/соисполнителей
Сразу скажем, что правовая ситуация здесь неоднозначна, а официальные комментарии по этому поводу противоречивы. Вопрос о правомерности запрета со стороны заказчика на привлечение субподрядчиков (соисполнителей) для исполнения контракта заслуживает отдельного внимания.
44-ФЗ не регулирует вопрос о привлечении субподрядчиков/соисполнителей и взаимодействии с ними прямо, поэтому между заказчиками и участниками возникают споры.
Бывает, заказчик без объяснения причин накладывает вето на привлечение субподрядчиков/соисполнителей. Наша практика показывает: представители ФАС чаще встают на сторону участника, если речь не идет о запрете на привлечение к работам из перечня Постановления Правительства РФ от 15 мая 2017 г. N 570. В перечне 34 вида работ по строительству и реконструкции объектов капитального строительства.
Как стать подрядчиком в строительстве с нуля И как выиграть тендеры у застройщика
Согласование субподрядчиков/соисполнителей с заказчиком
Поставщик/подрядчик/исполнитель не обязан отчитываться о привлеченных субподрядчиках/соисполнителях, если цена контракта не превышает:
- 100 000 000 руб для закупок по обеспечению муниципальных нужд и нужд субъектов РФ;
- 1 000 000 000 руб для закупок по обеспечению федеральных нужд.
В противном случае ППИ должен направить заказчику информацию о субподрядчиках/соисполнителях, с которыми заключен договор на сумму более чем 10% от цены контракта. Обязанность согласовывать субподрядчиков/соисполнителей прописывается в контракте.
Источник: star-tender.ru
Необходимость получения допусков СРО
Для выполнения каких видов работ по организации строительства, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, реконструкции и капитального ремонта, Генеральный подрядчик должен получать от СРО допуски по п.33 Приказа Минрегиона N 624?
- В соответствии со статьями 702, 740 Гражданского кодекса РФ договор строительного подряда заключается между Заказчиком и Подрядчиком. Другие стороны: Застройщик, Генподрядчик, Субподрядчик, а тем более Субсубподрядчик и Субсуб-далее, — Гражданским кодексом РФ не предусмотрены. Только Заказчик и Подрядчик.
В качестве Заказчика могут выступать:
— Застройщик — при подрядном способе строительства.
Застройщик приобретает статус Заказчика в момент подписания договора подряда с Подрядчиком.
Застройщик, обеспечивающий на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства собственными силами — хозяйственным способом, не привлекая подрядчиков (а по сути — не заказывая работу сторонним организациям), Заказчиком не является.
— Подрядчик, как сторона, заключившая с Заказчиком договор подряда, из которого не вытекает его (Подрядчика) обязанность выполнить предусмотренную в договоре работу лично, и вследствие этого привлекший к исполнению своих обязательств других лиц (Субподрядчиков) по договору подряда, и выступающий в этом случае в роли Генерального подрядчика (см. п.1 ст.706 Гражданского кодекса РФ).
На основании ст.702, ст.740 Гражданского кодекса РФ, в момент подписания договора подряда со своими Подрядчиками (Субподрядчиками) Генеральный подрядчик приобретает статус Заказчика.
В чем заключается роль Генерального подрядчика — нормативно не определено, однако на основании п.2, п.3 ст.706 эта роль могла бы заключаться в ответственности перед Заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств Субподрядчиком, а перед Субподрядчиком — за неисполнение или ненадлежащее исполнение Заказчиком обязательств по договору подряда. Другой обоснованной роли генерального подрядчика, в том числе, как организатора строительства, не установлено.
— Технический заказчик — физическое лицо, действующее на профессиональной основе, или юридическое лицо, которые уполномочены застройщиком и от имени застройщика заключать договоры о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства (Закон РФ от 28.11.2011 N 337-ФЗ).
- Лицами, осуществляющими строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства на основании п.3 ст.52 Градостроительного кодекса РФ, могут являться:
— Застройщик — выполняющий работы своими силами при хозяйственном способе строительства;
— привлекаемое застройщиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие установленным требованиям — Подрядчик (который при определенных условиях может стать Генеральным подрядчиком), привлеченный застройщиком-заказчиком — при подрядном способе строительства;
— привлекаемое Техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо, соответствующие установленным требованиям — Подрядчик (который при определенных условиях может стать Генеральным подрядчиком) — при подрядном способе строительства.
- Заказчик, как лицо, осуществляющее строительство, не рассматривается и, соответственно, допуски получать не должен. И для осуществления функций Заказчика допуски от СРО не требуются. Это вполне согласуется с законодательно установленными видами СРО (изыскатели, проектировщики, строители).
- К требованиям к лицу, осуществляющему строительство, отнесено, что виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные СРО свидетельства о допуске к таким видам работ. Иные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства могут выполняться любыми физическими или юридическими лицами.
- Базовые организационные функции Подрядчика и Генерального подрядчика, как лица осуществляющего строительство, идентичны, не различаются ни по форме, ни по содержанию, и определены п.4.6 СП 48.13330.2011 (СНиП 12-01-2004), при этом Приказом N 624 на Подрядчика не возлагается обязанность по получению допусков от СРО на осуществление всех указанных организационных функций. Следовательно, эти функции выполняются без допуска, и, соответственно, Генеральный подрядчик, как лицо осуществляющее строительство, должен выполнять эти функции без допуска от СРО. Дополнительных организационных функций для Генподрядчика, как это сделано для Проектировщика (п.4.7 СП 48.13330.2011 (СНиП 12-01-2004), ни законодательно, ни нормативно не установлено.
Таким образом, из вышеизложенного следует:
- Единственным вменяемым критерием отнесения любого Подрядчика к «сообществу Генеральных подрядчиков» является привлечение Субподрядчиков на установленных законодательно условиях.
- «Выступить в роли» Генерального подрядчика можно, только заключив договор с Заказчиком в качестве Подрядчика, а затем на основании анализа уже заключенного договора определить возможность и необходимость привлечения Субподрядчиков. Возможен вариант, когда все это ОБСУЖДАЕТСЯ на этапе тендеров, но все равно первичным договором подряда, определяющим статус, будет договор с Заказчиком.
Таким образом, иметь постоянный статус генподрядчика невозможно, только если заранее не вступить в сговор с потенциальными Заказчиками, и знать, что будущие тендеры будут всегда выигрываемы. Соответственно, получать допуски на длительное время, как Генподрядчик, — нельзя.
- Генеральный подрядчик, как Заказчик для своих Субподрядчиков, не обязан получать свидетельство от СРО о допуске к работам, при этом обязан выполнять в отношении своих Подрядчиков функции Заказчика, установленные законодательно и нормативно.
- Генеральный подрядчик, как лицо, осуществляющее строительство, должен получить допуски от СРО на выполнение установленных видов работ, как лицо, осуществляющее строительство.
- Дополнительных организационных функций Генподрядчика, которые в отношении выполнения видов работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, не установлено.
- Приказ N 624 видов работ для генерального подрядчика не содержит, а перечисляет направления, названные почему-то работами, и объекты строительства.
- Необходимость получения допусков на осуществление работ по организации строительства Генеральным подрядчиком по факту является разрешением на заключение договоров субподряда и нарушает (ограничивает) законные права огромного количества строительных организаций.
Из содержания п.33 Перечня видов работ, утвержденного Приказом Минрегиона РФ от 30.12.2009 N 624, следует, что для выполнения генеральным подрядчиком работ по организации строительства указанных в подпунктах пункта 33 объектов капитального строительства — промышленных предприятий и объектов, оказывающих влияние на их безопасность, необходимо наличие свидетельства о допуске СРО.
Вид работ один — организация строительства, а далее, в отношении строительства каких объектов капитального строительства генеральный подрядчик специализируется (мостостроение или объекты нефтегазового комплекса или железные дороги), генподрядчик и указывает вид специализации. Например — организация строительства тепловых электростанций, метрополитена, предприятий и объектов цветной металлургии.
Поэтому, если генподрядная организация специализируется на строительстве каких-либо видов предприятий или объектов, перечисленных в подпунктах п.33 Перечня, то она заранее получает Свидетельство о допуске к таким видам работ по организации строительства, поскольку в отсутствие Свидетельства СРО она не сможет участвовать в конкурсе по выбору генподрядчика по строительству интересующего ее объекта.
В СП.4.6. СП 48.13330.2011 Организация строительства, утв. приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 N 781, перечислены базовые организационные функции подрядчика (генподрядчика) как лица, осуществляющего строительство на основании договора.
Источник: predprinfo.ru