Настоящие законы надо рассматривать в совокупности с Постановлением от 24.11.2021 г. № 2024 “О правилах казначейского сопровождения” и с последними изменениями в Бюджетном Кодексе (далее — БК РФ), законом от 01.07.2021г №244 ФЗ, Постановлением от 02.08.2022 №1368, а так же письмом Минфина России N 09-02-09/1648, Казначейства России N 07-04-05/04-479 от 14.01.2022.
Казначейское сопровождение бывает разным:
— Базовое. Подробнее о том, как открыть казначейский счет, как заполнять Сведения и платежные поручения здесь.
— Расширенное (с проверками). Подробнее о том, какие бывают проверки и их последствия, как составить расходную декларацию здесь.
— С применением казначейского обеспечения обязательств (КОО).
Как открыть лицевой счет в ТОФК и как потом проводить оплату здесь.
Правила казначейского сопровождения в 2022 году здесь.
Средства Федерального бюджета (Федеральные заказчики).
Какие договоры, финансироемые за счет счедатв Федерального бюджета, попадают под казначейское сопровождение в 2022 году:
КАК ПРАВИЛЬНО СОСТАВИТЬ ДОГОВОР НА СТРОИТЕЛЬСТВО СОБСТВЕННОГО ДОМА?
1) субсидии и бюджетные инвестиции юридическим лицам, не являющимся государственными или муниципальными учреждениями или муниципальными унитарными предприятиями в соответствии со статьей 80 БК РФ;
2) субсидии федеральным бюджетным и автономным учреждениям, по отдельным решениям Президента РФ, Правительства РФ, субъекта РФ, органами местной власти и т.д. (в соответствии с абзацем вторым пункта 1 и пунктом 4 статьи 78.1) и субсидии на осуществление капитальных вложений в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности и приобретение объектов недвижимого имущества в государственную (муниципальную) собственность (статья 78.2 БК РФ);
3) взносы в имущество и уставные капиталы юридических лиц, источником финансового обеспечения которых являются субсидии и бюджетные инвестиции, указанные в пунктах 1 и 2 ;
4) авансовые платежи по договорам о поставке товаров ( выполнении работ, услуг), заключаемым получателями бюджетных средств указанными в пунктах 1 , 2 , 3 с исполнителями (за исключением юр.лиц, производящих станкоинструментальную продукцию, отнесенную по ОКПД 2 к кодам 25.73.4, 26.20.40.150, 28.24.1, 28.4 при наличии безотзывной банковской гарантии, Распоряжение № 655-р от 28.03.2022) ;
При этом в рамках гос. контрактов, заключенных после 28 мая 2022, перечисление средств по договорам на закупку товаров осуществляется с лицевых счетов заказчиков, открытых в ТОФК, на счета поставщиков в банке при представлении документов, подтверждающих поставку товаров (не аванс). Если приобретаются строительные материалы и оборудование, включенные в сметную документацию на строительство (реконструкцию, техническое перевооружение), капитальный ремонт объектов капитального строительства, на обычный расчетный счет поставщика перечисляются в том числе авансовые платежи, но по утвержденному перечню (форма в Постановлении 1182 от 01.07.2022). 146-ФЗ от 28.05.2022, письмо казначейства № 07-04-05/04-14080 от 09.06.2022.
Минфин и Федеральное казначейство считают возможным применять предусмотренные 146-ФЗ положения, в том числе при исполнении контрактов, заключенных до вступления в силу Федерального закона N 146-ФЗ (то есть до 28.05.2022), если соответствующие изменения (о порядке оплаты за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги, перечислении авансовых платежей за строительные материалы и оборудование) будут внесены в контракт. Письмо Минфина N 09-02-09/66304, Казначейства N 07-04-05/04-16919 от 08.07.2022.
5) авансовые платежи по государственным контрактам на поставку товаров, выполнение работ, услуг (за исключением гособоронзаказа) на сумму 100 млн. рублей и более;
Договор со строительной компанией. Нюансы. Пример правильного договора на строительство
6) расчеты по госконтрактам с единственными поставщиками (подрядчиками), определенными указом или распоряжением Президента РФ, либо Правительства РФ. (п.2 ч.1 ст. 93 N 44-ФЗ) на сумму более 600,0 тыс. (по ГК, заключенным после 28.05.2022 — более 5 млн. рублей, 146-ФЗ), а также расчеты по договорам цепочки кооперации на сумму более 600,0 тыс. (по ГК, заключенным после 28.05.2022 — более 5 млн. рублей, 146-ФЗ);
7) расчеты по госконтрактам по гособоронзаказу на сумму более 600,0 тыс. (по ГК, заключенным после 28.05.2022 — более 5 млн. рублей, 146-ФЗ), а также расчеты по договорам цепочки кооперации на сумму более 600,0 тыс. (по ГК, заключенным после 28.05.2022 — более 5 млн. рублей, 146-ФЗ);
8) авансовые платежи по договорам на поставку товаров, выполнение работ, услуг, заключаемым исполнителями и соисполнителями в рамках исполнения контрактов указанных в пункте 4 (на всю сумму) и пункте 5 (по ГК, заключенным после 28.05.2022 на сумму более 5 млн. рублей, 146-ФЗ);
Для п. 6,7,8 в рамках гос. контрактов, заключенных после 28 мая 2022, действует правило: оплата за товар, оборудование, строительные материалы с лицевых счетов заказчиков на счета поставщиков в банке аналогична п.4. Оплата по договорам, предметом которых являются строительство (реконструкция), капитальный ремонт ОКС, осуществляется с лицевых счетов заказчиков, открытых в ТОФК, на обычные расчетные счета, открытые подрядчикам, при представлении заказчиками в ТОФК документов, подтверждающих выполнение работ, оказание услуг, а также реестра документов, подтверждающих затраты, произведенные подрядчиком в целях выполнения оплачиваемых работ. 146-ФЗ от 28.05.2022, письмо казначейства № 07-04-05/04-14080 от 09.06.2022.
9) средства, получаемые юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, в случаях, установленных Правительством РФ.
НОВОЕ! Оплата поставщикам (исполнителям) по п. 1,2,3,4,5,6,9 (за исключением п.7,8) может перечисляться не на расчетные, а на отдельные банковские счета (зависит от госконтракта), с последующим обособленным банковским сопровождением по Постановлению №1368 от 02.08.2022, подробнее здесь .
В сентябре 2022 года Минпромторг начал перевод расчетов по гособоронзаказу в уполномоченный банк из казначейства, нюансы здесь
Если в ранее заключенных госконтрактах на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) условия о выплате авансовых платежей не были предусмотрены, то при возникновении обстоятельств, влекущих к невозможности исполнения обязательств, при первом изменении, в заключенный госконтракт можно включить условие об авансировании. Заказчик обязан установить размер аванса от 50 до 90 %, если госконтракт под казначейским сопровождением (расчеты или авансы); вправе увеличить аванс до 50 % — в случае, если госконтракт не подлежит казначейскому сопровождению. Постановление № 505 от 29.03.2022 г, Письмо Минфина N 09-01-09/39495 от 28.04.2022.
Консультирование по вопросам казначейского сопровождения Гособоронзаказа (ГОЗ), Госзаказа (ГОС) и субсидий.
Средства бюджетов Субъектов РФ (местных бюджетов)
-
— расчеты по государственным (муниципальным) контрактам на поставку товаров (выполнении работ, услуг), на сумму 100,0 млн. рублей и более для обеспечения госнужд субъекта РФ (муниципальных нужд);
— расчеты по контрактам на сумму 100,0 млн. рублей и более бюджетных и автономных учреждений субъекта РФ;
— субсидии и бюджетные инвестиции юридическим лицам (в соответствии со статьей 80 БК РФ);
— субсидии на финансовое обеспечение затрат в соответствии с концессионными соглашениями и соглашениями о государственно-частном партнерстве (муниципально-частном партнерстве);
— бюджетные инвестиции в соответствии с концессионными соглашениями;
— расчеты по договорам на поставку товаров (выполнении работ, услуг) на сумму более 600,0 тыс. (по ГК, заключенным после 28.05.2022 — более 5 млн. рублей, 146-ФЗ) исполнителями и соисполнителями в рамках исполнения указанных выше контрактов.
-
— расчеты по государственным (муниципальным) контрактам на поставку товаров (выполнении работ, услуг) для обеспечения государственных нужд субъекта РФ (муниципальных нужд);
— расчеты по контрактам бюджетных и автономных учреждений субъекта РФ (муниципальных бюджетных и автономных учреждений); — субсидии и бюджетные инвестиции юридическим лицам (статья 80 БК РФ);
— субсидии на финансовое обеспечение затрат в соответствии с концессионными соглашениями и соглашениями о государственно-частном партнерстве (муниципально-частном партнерстве);
— бюджетные инвестиции в соответствии с концессионными соглашениями;
— расчеты по договорам на поставку товаров (выполнении работ, услуг) в рамках исполнения указанных выше контрактов на сумму более 600,0 тыс. (по ГК, заключенным после 28.05.2022 — более 5 млн. рублей, 146-ФЗ).
3) расчеты по государственным контрактам с единственными поставщиками ( п. 2 ч.1 ст. 93 N 44-ФЗ) на сумму более 600,0 тыс. рублей, а также расчеты по договорам цепочки кооперации на сумму более 600,0 тыс. рублей;
В рамках гос.контрактов, заключенных после 28 мая 2022, для п. 1,2,3 перечисление средств по договорам на закупку товаров осуществляется с лицевых счетов заказчиков, открытых в ТОФК, на счета поставщиков в банке при представлении документов, подтверждающих поставку товаров (не аванс). Если приобретаются строительные материалы и оборудование, включенные в сметную документацию на строительство (реконструкцию, техническое перевооружение), капитальный ремонт объектов капитального строительства, на обычный расчетный счет поставщика перечисляются в том числе авансовые платежи, но по утвержденному перечню (форма в Постановлении 1182 от 01.07.2022).
Для п. 1,2 при оплате по договорам, предметом которых являются строительство (реконструкция) на обычные расчетные счета, открытые подрядчикам, заказчи обязаны предоставить в ТОФК документы, подтверждающие выполнение работ, оказание услуг, а также реестр документов, подтверждающих затраты, произведенные подрядчиком . 146-ФЗ от 28.05.2022, письмо казначейства № 07-04-05/04-14080 от 09.06.2022.
4) средства, определенные федеральным законом, актом Правительства РФ;
5) иные средства, определенные с учетом положений ст. 242.26 БК РФ.
Согласно пп.1 п.1 ст.242.26 БК РФ казначейскому сопровождению не подлежат авансы и расчеты по государственным (муниципальным) контрактам, заключаемым на сумму менее 50 млн. рублей, источником финансового обеспечения которых являются средства бюджета субъекта РФ (местного бюджета). Но законом субъекта РФ (правовым актом местного органа власти) такие денежные средства могут попасть под казначейское сопровождение ( 146-ФЗ от 28.05.22).
Финансовые органы субъектов РФ (муниципальных образований) в случаях, установленных законами субъектов РФ (муниципальными правовыми актами представительных органов местного самоуправления), вправе самостоятельно осуществлять казначейское сопровождение средств. Порядок санкционирования в Постановлении от 01.12.2021 N 2155.
В отношении целевых средств, подлежащих казначейскому сопровождению в ТОФК в соответствии с положениями закона о федеральном бюджете на соответствующий финансовый год, до вступления в силу закона N 244-ФЗ, казначейское сопровождение осуществляется Федеральным казначейством до полного их исполнения в соответствии с законодательными и нормативными правовыми актами, принятыми до вступления в силу закона N 244-ФЗ (письмо Минфина N 09-02-10/1651, Казначейства N 07-04-05/04-480 от 14.01.2022 «О реализации с 1 января 2022 года статьи 242.26 БК РФ»).
Контракты с применением расширенного казначейского сопровождения
Подробнее о том, какие договоры попадают под расширенное казначейское сопровождение, какие бывают проверки и их последствия здесь.
Осуществлять казначейское сопровождение могут как территориальные органы Федерального казначейства (ТОФК), так и Финансовые органы субъектов РФ (муниципальных образований). Нюансов много и о них лучше знать на этапе подписания договра с заказчиком.
Консультирование по вопросам казначейского сопровождения Гособоронзаказа (ГОЗ), Госзаказа (ГОС) и субсидий.
Когда применяется казначейское обеспечение обязательств (КОО):
1) Субсидии за счет средств Федерального бюджета, указанные в пунктах 1 и 2, если есть соответствующий правовой акт (за исключением субсидий государственным корпорациям, определенным решениями Правительства РФ), а также авансовые платежи по договорам, источником финансового обеспечения которых являются такие субсидии;
2) Целевые средствв, предоставляемые юридическим лицам на основании государственных контрактов, определенных правовыми актами федеральных органов государственной власти, ГК «Роскосмос», ГК «Росатом», осуществляющих бюджетные полномочия главного распорядителя средств федерального бюджета, в отношении государственных контрактов, заключаемых ими и подведомственными им получателями средств федерального бюджета, в размере, не превышающем сумм авансовых платежей по государственным контрактам, но не более лимитов бюджетных обязательств, доведенных до них в установленном порядке на указанные цели на соответствующий финансовый год;
3) Средства, получаемые юридическими лицами в случаях, установленных Правительством РФ.
Средства, не подлежащие казначейскому сопровождению (статья 242.27 БK РФ)
Казначейскому сопровождению не подлежат средства, предоставляемые юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам — производителям товаров, работ, услуг:
1) на основании:
— государственных (муниципальных) контрактов в целях приобретения услуг связи по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений, коммунальных услуг, электроэнергии, гостиничных услуг, услуг по организации и осуществлению перевозки грузов и пассажиров железнодорожным транспортом общего пользования, авиационных и железнодорожных билетов, билетов для проезда городским и пригородным транспортом, подписки на периодические издания, в целях аренды, осуществления работ по переносу (переустройству, присоединению) принадлежащих участникам казначейского сопровождения инженерных сетей, коммуникаций, сооружений, а также в целях проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий в соответствии с законодательством РФ о градостроительной деятельности, осуществления страхования в соответствии со страховым законодательством, в целях приобретения услуг по приему платежей от физических лиц, осуществляемых платежными агентами;
— государственных (муниципальных) контрактов, исполнителями которых являются государственные (муниципальные) казенные учреждения;
— государственных (муниципальных) контрактов, исполнение которых подлежит банковскому сопровождению в соответствии с законодательством РФ;
— договоров, заключенных в рамках исполнения договоров (соглашений) о предоставлении субсидий (бюджетных инвестиций), по решению Правительства РФ;
2) в порядке возмещения недополученных доходов или возмещения фактически понесенных затрат в связи с производством (реализацией) товаров, выполнением работ, оказанием услуг;
3) за заслуги перед государством в области науки и техники, образования, культуры, искусства и средств массовой информации (гранты, кроме грантов, условиями предоставления которых установлено требование их использования после подтверждения на соответствие условиям и (или) целям, установленным при их предоставлении, гранты Президента РФ и Правительства РФ, премии, стипендии и иные поощрения);
4) социально ориентированным некоммерческим организациям, а также иным юридическим лицам, указанным законом (решением) о бюджете;
5) в рамках гособоронзаказа:
— в целях проведения операций на отдельных счетах, открытых в уполномоченных банках;
— в целях обеспечения органов внешней разведки РФ, ФСБ (с 28 мая 2022 подлежат казначейскому сопровождению средства, предоставляемые юр.лицам в целях обеспечения ФСБ, условия которых содержат положения о казначейском сопровождении, 146-ФЗ от 28.05.2022);
— в целях обеспечения ГК «Росатом»;
6) банкам и государственной корпорации развития «ВЭБ.РФ»;
7) Фонду перспективных исследований, источником образования которых являются субсидии из федерального бюджета в виде имущественного взноса Российской Федерации;
8) при реализации мероприятий, связанных с обеспечением деятельности Президента РФ, Правительства РФ, Администрации Президента РФ, Аппарата Правительства РФ;
9) в целях осуществления Федеральной службой охраны РФ проектно-изыскательских работ, капитального ремонта, строительства и реконструкции объектов капитального строительства в интересах объектов государственной охраны;
10) средства, предоставляемые из федерального бюджета организациям кинематографии, региональным и муниципальным средствам массовой информации, а также политическим партиям в целях компенсации финансовых затрат по итогам их участия в выборах.
В соответствии с пп.2 п.1 ст.242.26 БК РФ требования о казначейском сопровождении распространяются в том числе и на государственные (муниципальные) контракты, исполнение которых подлежит банковскому сопровождению.
Кроме того, решением Правительства РФ может быть установлено требование о казначейском сопровождении и в отношении средств, определенных статьей 242.27 БК РФ (письмо Минфина N 09-02-10/1651, Казначейства N 07-04-05/04-480 от 14.01.2022 «О реализации с 1 января 2022 года статьи 242.26 Бюджетного Кодекса РФ»).
Источник: apbhelp.ru
Какой договор заключить при строительстве
Договор — это сделка, то есть действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).
Статья 154 ГК РФ разделяет все сделки на односторонние, двусторонние и многосторонние. При этом многосторонние сделки называются договорами.
Договоры в свою очередь можно разделить на:
- двусторонние;
- многосторонние.
Для заключения двусторонних сделок необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка). Для многосторонних сделок необходимо выражение согласованной воли трех или более сторон (многосторонняя сделка).
«Договор представляет собой особый вид гражданско-правовых сделок, ключевым (видообразующим) признаком которого является то обстоятельство, что он носит характер соглашения сторон» (Витрянский В.В. Общие положения о договоре в условиях реформирования гражданского законодательства // Кодификация российского частного права 2015 / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2015).
Соответственно, к договорам применимы правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ, если иное не установлено ГК РФ. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 — 419 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами главы 27 «Понятие и условия договора» (ст. ст. 420 — 431.2 ГК РФ) и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ. Статья 154 ГК РФ прямо относит двух- или многосторонние сделки к числу договоров.
Таким образом, Гражданский кодекс РФ предусматривает несколько уровней правового регулирования отношений, возникших на основании договоров:
1) в первую очередь к таким отношениям должны применяться установленные законом правила об отдельных видах договоров. Причем часто эти правила бывают нескольких уровней. Например, к договору бытового подряда в первую очередь применяются специальные нормы о бытовом подряде (ст. ст. 730 — 739 ГК РФ). Общие положения о подряде (ст. ст. 702 — 729 ГК РФ) применяются, если иное не установлено этими специальными нормами;
2) при отсутствии таких правил к отношениям применяются общие положения о договоре (ст. ст. 420 — 453 ГК РФ). При этом возможны две ситуации: а) в целом отношения урегулированы нормами об отдельном виде договора, но некоторые связи, возникающие при его исполнении, прекращении и т.п., остались неурегулированными; б) заключен договор, законом не предусмотренный, но ему не противоречащий;
3) общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 — 419 ГК РФ) применяются, если иное не предусмотрено указанными правилами об отдельных видах договоров и общими положениями о договоре.
2. Определение понятия «договор» в ГК РФ
и юридической литературе
Легальное определение понятия «договор» содержится в статье 420 ГК РФ:
Договор — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Термином «договор» обозначаются (в том числе в законе) и другие понятия. Во-первых, договором называют также правовое отношение, порождаемое соглашением сторон. Во-вторых, договором именуют и документ, содержащий условия соглашения.
Так, в частности, в юридической литературе отмечается, что действующее гражданское законодательство, отражая процесс заключения и исполнения договора, употребляет термин «договор» в трех значениях:
- как основание возникновения договорных обязательств (договор-сделка);
- как возникшие из договора обязательства его участников (договор-обязательство);
- как письменное выражение соглашения сторон (договор-документ).
Договор и обязательство. Необходимо разграничивать понятия «договор» и «обязательство». Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в ГК РФ (ст. 307 ГК РФ).
Определение понятия «договор» в юридической литературе
В юридической литературе существует множество вариантов определения понятия договор. Приведем лишь некоторые примеры.
- Договор — это соглашение двух или большего числа лиц об осуществлении определенных действий и установлении регулирующих такие действия взаимных прав и обязанностей, исполнение которых обеспечивается возможностью государственного организационного принуждения (Пугинский Б.И. Договор // Российская юридическая энциклопедия / Гл. ред. А.Я. Сухарев. М., 1999. С. 263.)
- Договор — это правовой инструмент, при помощи которого стороны выражают и согласовывают свою волю, при этом факт согласования воли должен быть надлежащим образом выражен для восприятия как самими контрагентами, так и другими лицами (Кабалкин А.Ю. К вопросу о сущности гражданско-правового договора по российскому законодательству // Юридический мир. 2001. N 10. С. 7.)
- Гражданско-правовой договор — это правовой акт, который основан на гражданском праве (т.е. подчинен его правовому режиму), совершен (заключен) двумя или более лицами (сторонами), выражает их согласованную волю, направлен на правовое регулирование относящихся к предмету гражданского права отношений между сторонами или также с их участием (Казанцев М.Ф. Проблема трансформации закона в условиях договора // Развитие основных идей Гражданского кодекса России в современном законодательстве и судебной практике: Сб. ст., посвященный 70-летию С.А. Хохлова / Под ред. С.С. Алексеева. М., 2011. С. 251.)
- Договор, договорный акт в самом широком смысле — это совместный правовой акт, оформляющий выражение обособленных согласованных автономных волеизъявлений двух или нескольких формально равных субъектов права, устанавливающих условия, исполнение которых предполагается обязательным (Иванов В.В. Общие вопросы теории договора. М., 2000. С. 34.)
- Гражданско-правовым договором признаются выраженные в требуемой законодательством форме согласованные намерения нескольких лиц совершить друг в отношении друга (или третьих лиц) гражданско-правовые сделки в целях реализации личных, как правило — имущественных интересов (Корецкий А.Д. Теория договорного регулирования гражданских правовых отношений: Дис. . д-ра юрид. наук. Ростов н/Д, 2007. С. 60; Он же. Теоретико-правовые основы учения о договоре. СПб., 2001. С. 23.)
- Гражданско-правовой договор представляет собой многоуровневую и многоплановую систему юридических обязательств, в которых свободно выражается воля сторон, облеченная в предусмотренную законом форму, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей в общественно полезных целях (Соцуро Л.В. Толкование условий договора // Арбитражный и гражданский процесс. 2000. N 3. С. 37; Он же. Гражданско-правовой договор как объект толкования // Арбитражный и гражданский процесс. 2000. N 1. С. 51.)
Договор есть юридический факт — это правомерное действие, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Значение договора заключается в следующем: гражданско-правовой договор призван обеспечить в ключевых сферах жизни общества (положение личности, собственность, гражданский оборот, наследование и т.д.) стабильность, устойчивость и определенность имущественных и личных неимущественных отношений. Он реализует важнейшее начало жизнедеятельности людей — решение жизненных вопросов на началах согласия, диалога, взаимно согласованной воли.
Договор есть правовая форма, в которую облекаются экономические отношения товарообмена. В большинстве случаев именно благодаря договору осуществляется перемещение материальных благ. Договор обеспечивает динамику имущественных отношений.
Договор — наиболее распространенное основание возникновения, изменения и прекращения обязательств, он обеспечивает функционирование рыночных отношений.
Свобода договора является одним из основных начал гражданского законодательства, выражающих диспозитивность гражданского права, способность его субъектов автономно, своей волей и в своем интересе устанавливать свои права и обязанности (ст. ст. 1, 421 ГК РФ).
3. Суть принципа свободы договора
«Принцип свободы договора является фундаментальным частноправовым принципом, основополагающим началом для организации современного рыночного оборота, его ограничения могут быть допущены лишь в крайних случаях в целях защиты интересов и экономических ожиданий третьих лиц, слабой стороны договора (потребителей), основ правопорядка или нравственности или интересов общества в целом» (Постановление Президиума ВАС РФ от 5 ноября 2013 г. N 9738/13 по делу N А57-1954/2011).
Принцип свободы договора проявляется в двух основных формах:
- свобода в принятии решения о заключении договора и выборе партнера (включая свободу от принуждения к заключению договора) и
- свобода в определении содержания заключаемого договора (включая право на заключение непоименованных и смешанных договоров).
1) Свобода в заключении договора и выборе партнера. Субъекты гражданского права по своему усмотрению вступают в договорные отношения. Понуждение к заключению договора не допускается (исключение составляют случаи, когда обязанность заключить договор установлена федеральным законом, например публичный договор — ст. 426 ГК РФ, или добровольно принятым обязательством, например предварительный договор — ст. 429 ГК РФ).
Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (но он не может противоречить закону и иным правовым актам; п. 2 ст. 421 ГК РФ). К таким соглашениям правила закона и иных правовых актов об отдельных видах договоров могут применяться только по аналогии (п. 1 ст. 6 ГК РФ).
Из договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, можно выбрать любой тип и вид заключаемого договора. Однако в силу наличия публичных интересов закон прибегает в ряде случаев к императивному регулированию ряда договорных отношений, четко указывая договорные типы и виды. Так, в п. 1 ст.
784 ГК РФ установлено, что перевозка грузов, пассажиров и багажа должна осуществляться непременно по договорам, отличительные признаки которых указаны в ст. 785 и 786 ГК РФ. Кроме того, в ряде случаев законодатель прямо указывает, какой вид договора стороны должны применить при регулировании договорных отношений. Например, п. 1 ст.
527 ГК РФ устанавливает, что на основании заказа на поставку товаров для государственных нужд, принятого поставщиком (исполнителем), должен быть заключен государственный контракт, т.е. договор определенного вида. Такие же правила о строго определенном виде договора установлены для сторон при выполнении подрядчиком работ для государственных нужд (ст. 765 и 766 ГК РФ).
Стороны могут заключить смешанный договор, т.е. договор, содержащий элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Также смешанными принято называть договоры, которые порождают обязательства, входящие в состав двух либо нескольких урегулированных законом типичных договорных отношений. К отношениям сторон, возникшим из такого договора, применяются правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, постольку, поскольку иное не следует из соглашения сторон (в этом тоже проявляется свобода договора) или существа обязательства, порождаемого смешанным договором.
Может быть заключен договор в пользу третьего лица, когда стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а тому или иному третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Если третье лицо отказалось от указанного права, кредитор может воспользоваться этим правом, поскольку иное не установлено законом, иными правовыми актами и договором (ст. 430 ГК РФ). При этом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с того момента, когда третье лицо выразило намерение воспользоваться правом по такому договору, последний не может быть изменен или расторгнут без согласия третьего лица.
Договор и закон: договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Условия заключенного договора сохраняют силу, даже если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали в момент заключения договора. Исключение может быть установлено в самом законе путем указания на то, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст. 422 ГК РФ). Разъяснения о свободе договора и ее пределах содержатся в Постановлении Пленума ВАС РФ N 16.
4. Классификация (виды) договоров
Классификация договоров осуществляется по различным основаниям. Поскольку договор есть сделка, то ранее изложенное о классификации сделок в статье «Сделка – это… Понятие, форма, виды сделок в ГК РФ и гражданском праве» относится и к договорам. Соответственно, договоры могут быть:
- в зависимости от числа лиц, волеизъявление которых необходимо для заключения договора, двусторонние и многосторонние
- по моменту, с которого сделка считается заключенной: консенсуальные и реальные
- по наличию (отсутствию) встречного предоставления: возмездные и безвозмездные
- по критерию возможности установления момента исполнения сделки: срочные и бессрочные
- в зависимости от того, обусловлена ли действительность сделки наличием (отсутствием) ее основания (каузы): каузальные и абстрактные
- по наличию (отсутствию) в сделке условия как юридического факта, с которым стороны связали возникновение (прекращение) прав и обязанностей по сделке: обычные (безусловные) и условные. Условные сделки, в свою очередь подразделяются на сделки под отлагательным условием и сделки под отменительным условием
- в зависимости от того, насколько при заключении сделки известны объем, уровень и соотношение встречного удовлетворения: коммутативные сделки и алеаторные (рисковые)
Исходя из объекта и содержания правового отношения, порождаемого договором, принято выделять:
имущественные договоры. Имущественным является договор, на основе которого возникает имущественно-правовая связь (имущественное отношение); он обеспечивает перемещение материальных благ (товарообмен). Подавляющее число договоров являются имущественными: купля-продажа, мена, дарение, аренда и т.д.
организационные договоры. Организационный договор направлен на то, чтобы обеспечить возникновение в будущем имущественных отношений, упорядочить эти имущественные отношения либо урегулировать неимущественные отношения. Организационных договоров сравнительно немного.
Ими являются учредительный договор, договоры об учреждении обществ с ограниченной ответственностью (ст. 89 ГК РФ), акционерных обществ (ст. 98 ГК РФ) и др. (и имущественный «элемент» в этих договорах ярко выражен). В последние годы число организационных договоров, предусмотренных в Гражданском кодексе, увеличилось. Появился корпоративный договор и др.
5. Виды организационных договоров в ГК РФ
Предварительный договор как вид организационного договора. Классическим примером организационного договора является предварительный договор. Это соглашение, в силу которого стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или об оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ). Цель его состоит в организации заключения какого-либо договора в будущем.
Предварительным договором предусматриваются условия будущего имущественного договора (предмет и др.), а также срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен, то основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.
Предварительный договор должен быть заключен в форме, установленной для основного договора. Если форма основного договора не установлена, то предварительный договор облекается в простую письменную форму. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.
Если одна из сторон предварительного договора уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Соответствующее требование может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора. При этом возможны разногласия сторон об условиях основного договора. В этом случае условия определяются решением суда. Основной договор считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с иного момента, указанного в решении суда.
Применению норм о предварительном договоре посвящены п. п. 23 – 29 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора».
Рамочный договор как вид организационного договора. Рамочный договор (договор с открытыми условиями) (ст. 429.1 ГК РФ) определяет только общие условия обязательства. В силу закона или условий обязательства положения, содержащиеся в рамочном договоре, могут быть или должны быть уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом. Рамочными, например, считают договоры об организации перевозок, об эксплуатации железнодорожных подъездных путей и др.
В п. п. 30, 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 содержатся следующие разъяснения:
«Исходя из положений пунктов 1 и 2 ст. 429.1 ГК РФ в их взаимосвязи с положениями п. 1 ст. 432 ГК РФ рамочным договором могут быть установлены организационные, маркетинговые и финансовые условия взаимоотношений, условия договора (договоров), заключение которого (которых) опосредовано рамочным договором и предполагает дальнейшую конкретизацию (уточнение, дополнение) таких условий посредством заключения отдельных договоров, подачи заявок и т.п., определяющих недостающие условия. Например, в рамочном договоре могут быть определены общие условия продвижения закупаемой продукции на рынке, премирования за ее распространение, установлены меры ответственности за нарушение обязательств, связанных с поставкой такой продукции, порядок урегулирования разногласий, включена третейская оговорка, а отдельным договором могут устанавливаться условия о количестве и качестве поставляемого товара, дате поставки.
Условия рамочного договора являются частью заключенного впоследствии отдельного договора, если такой договор в целом соответствует намерению сторон, выраженному в рамочном договоре, и иное не указано сторонами или не вытекает из существа обязательства (пункт 2 статьи 429.1 ГК РФ). Отсутствие в документе, оформляющем отдельный договор, ссылки на рамочный договор само по себе не свидетельствует о неприменении условий рамочного договора».
Рамочный договор, так же как и предварительный, относится к числу организационных. Однако единственная цель предварительного договора состоит в организации появления основного договора. Рамочный договор может иметь и самостоятельное значение. В частности, если стороны не заключили отдельные договоры, то к их отношениям применяются общие условия, содержащиеся в рамочном договоре (ст. ст. 429, 429.1 ГК РФ).
Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ). Опцион (от лат. optio — выбор, желание, усмотрение) — право выбора, получаемое за определенную плату.
Опцион на заключение договора — соглашение, в силу которого одна сторона предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Такое право предоставляется посредством безотзывной оферты (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).
Опцион как безотзывная оферта представляет собой предложение заключить договор, которое нельзя отозвать в течение срока, установленного для ее акцепта. Обычно этот срок указывается в самом опционе. Если он не указан, по общему правилу считается, что он равен одному году.
Как и любая оферта, опцион должен содержать прежде всего предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению (п. 1 ст. 435, п. п. 2, 4 ст. 429.2 ГК РФ).
Опцион можно выдать на заключение любого договора (подряда, оказания услуг и пр.). Чаще всего его используют при купле-продаже акций или долей в ООО, в биржевой торговле, сделках с недвижимостью.
К примеру, стороны заключают соглашение, в силу которого одна из сторон имеет право приобрести в собственность вещь, принадлежащую другой стороне, за оговоренную в таком соглашении цену и в указанный в нем срок. Таким образом, соглашение о предоставлении опциона представляет собой организационный договор: осуществление права, им предусмотренного, приводит к появлению нового договора.
Отличие от предварительного договора в основном сводится к тому, что по предварительному договору обе стороны обязались заключить в будущем некий основной договор. При уклонении возможно понуждение к заключению договора. Опцион на заключение договора: одна из сторон выразила волю на заключение договора, другая — вправе выразить волю, и с соответствующего момента договор будет считаться заключенным.
Опцион на заключение договора можно охарактеризовать следующим образом:
- субъекты заключают договор — соглашение о предоставлении опциона;
- на основании данного соглашения возникает обязательство, в силу которого одна сторона вправе заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных соглашением об опционе (например, купить ценные бумаги);
- считается, что в силу соглашения о предоставлении опциона сделана безотзывная оферта (предложение о заключении договора, которое не может быть аннулировано). Заключение договора происходит в результате одностороннего действия (акцепта — принятия оферты) лица, которое в силу соглашения имеет право заключить договор;
- условия договора, подлежащего заключению (предмет и др.), определяются соглашением о предоставлении опциона;
- срок, в течение которого может быть совершен акцепт (реализовано право на заключение договора), также определяется соглашением о предоставлении опциона. Если срок не установлен, то право может быть осуществлено в течение года, поскольку иное не вытекает из существа договора, обычаев;
- соглашением о предоставлении опциона может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного обстоятельства. Причем это обстоятельство может быть не зависящим от воли сторон (например, условие может состоять в указании определенной ситуации на рынке) или зависящим от воли одной стороны;
- за предоставление опциона на заключение договора по общему правилу должны быть произведены плата или другое встречное предоставление (опционная премия). Соответствующий платеж не засчитывается в счет платежей по договору, заключенному на основании соглашения о предоставлении опциона, и не возвращается, если такой договор не будет заключен. В соглашении может быть предусмотрено иное (засчитывается или возвращается полностью или в части и т.д.). Соглашением о предоставлении опциона (в том числе и заключенным между коммерческими организациями) может быть предусмотрено, что опцион предоставляется безвозмездно;
- соглашение о предоставлении опциона должно быть облечено в форму, установленную для договора, подлежащего заключению. Если, например, в силу такого соглашения предоставлено право заключить договор аренды здания или сооружения, то соглашение должно быть заключено путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 1 ст. 651 ГК РФ).
Опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ) — это договор, в силу которого одна из сторон обязуется исполнять свои обязательства (платить деньги, передать или принять имущество и т.п.) при условии предъявления другой стороной требования (т.е. востребования исполнения по договору).
Иными словами, опционный договор предполагает право одной стороны на условиях, предусмотренных этим договором в установленный срок, требовать от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество).
При этом, если в указанный договором срок управомоченная сторона не заявит свое требование, опционный договор прекращается.
Опционный договор также может быть также особого рода условной сделкой, когда требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
Опционные договоры находят широкое применение в биржевой торговле при купле-продаже товаров, цена которых постоянно варьируется.
К примеру, заключен договор купли-продажи. Договором предусмотрено, что продавец обязан передать товар после соответствующего требования покупателя.
Опционный договор можно охарактеризовать следующим образом:
- заключен некий договор, в силу которого одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать от другой стороны совершения предусмотренных договором действий — уплатить деньги, передать или принять какое-то имущество и т.д.;
- требование может быть заявлено в установленный договором срок. Если нет требования в этот срок, то обязательство, порожденное опционным договором, прекращается;
- договором может быть предусмотрено, что требование считается заявленным при наступлении определенных договором обстоятельств. Очевидно, ими могут быть как зависящие от воли сторон, так и не зависящие от их воли;
- за право заявить требование сторона уплачивает другой стороне сумму (опционную премию). Договором может предусматриваться безвозмездность отношений;
- в случае прекращения договора опционная премия возврату не подлежит, если иное не предусмотрено договором.
Сходства и отличия опциона на заключение договора и опционного договора
Опцион на заключение договора во многом схож с опционным договором, в частности (п. п. 1, 3 ст. 429.2, п. п. 1 — 3 ст. 429.3 ГК РФ):
1) оба соглашения предусматривают право при наступлении определенных условий выставить конкретные требования контрагенту;
2) как правило, сторона выплачивает контрагенту вознаграждение за получение возможности предъявить ему требование. Причем, если договор по опциону не будет заключен или прекратится опционный договор, внесенный платеж не возвращается, если только стороны не согласовали иное.
Отличаются эти соглашения тем, что опцион лишь дает право на заключение договора путем акцепта безотзывной оферты, а опционный договор уже заключен и сторона может потребовать совершения предусмотренных им действий (п. 1 ст. 429.2, п. 1 ст. 429.3 ГК РФ). Фактически опционный договор — это любой договор (поставка, аренда и пр.), в котором исполнение обязательства определено моментом востребования.
Организационные элементы имеются еще в ряде договоров гражданского права. В некоторых из них присутствуют элементы публичного права. Это характерно, в частности, для публичного договора и договора присоединения. Свобода договора здесь существенно ограничена.
Публичный договор (ст. 426 ГК РФ). Публичным договором признают договор, по которому продавец, подрядчик или исполнитель услуг одновременно:
1) осуществляет предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность (п. 1 ст. 426 ГК РФ). Это может быть коммерческая организация, ИП и некоммерческая организация;
2) обязан в силу характера деятельности заключить договор с каждым, кто к нему обратится. При этом покупателем или заказчиком не обязательно выступает гражданин-потребитель, ими могут быть юридические лица и ИП. Но иногда закон называет публичными только те договоры, которые заключаются с гражданами. Например, договоры банковского вклада (п. 2 ст.
834 ГК РФ) или бытового подряда (п. п. 1, 2 ст. 730 ГК РФ).
Лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность может отказаться заключать публичный договор, только если у него нет возможности его исполнить, например в гостинице нет свободных мест (п. 3 ст. 426 ГК РФ).
Условия договоров должны быть одинаковыми для всех потребителей (в том числе цена товаров, работ или услуг). И при заключении публичного договора не должно оказываться предпочтение одному лицу перед другим лицом.
Если субъект, для которого заключение публичного договора обязательно, уклоняется от заключения договора, то потребитель по суду может требовать понуждения к заключению договора, возмещения убытков.
Закон прямо относит к публичным в том числе договоры: продажи товаров в розницу (п. 2 ст. 492 ГК РФ); перевозки транспортом общего пользования (п. 2 ст. 789 ГК РФ); предоставления услуг связи гражданам (п. 1 ст. 45 Закона о связи); энергоснабжения (п. 1 ст. 426 ГК РФ); медицинского обслуживания (п.
1 ст. 426 ГК РФ); гостиничного обслуживания (п. 1 ст. 426 ГК РФ); проката (п. 3 ст. 626 ГК РФ); личного страхования (п. 1 ст.
927 ГК РФ); перевозки пассажиров такси (ч. 1 ст. 31 Устава автомобильного транспорта).
Публичным могут признать и иной договор, если продавец (подрядчик, исполнитель) ведет предпринимательскую деятельность, в ходе которой должен продавать товары (выполнять работы, оказывать услуги) в отношении каждого, кто к нему обратится.
Договор присоединения — это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).
Договор присоединения представляет собой одну из разновидностей публичного договора, ему присущи основные признаки данного вида соглашений. В то же время он характеризуется и рядом особенностей:
1) условия договора присоединения определяются одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах;
2) условия договора присоединения могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
Понятно, что возможность определения условий соглашения одной стороной (навязывания их другой стороне) появляется, когда есть «сильная» и «слабая» стороны. Например, при заключении договора энергосберегающей организацией (которая к тому же чаще всего является монополистом) она является «сильной» стороной, а потребитель (обычно не имеющий возможности выбора контрагента) — «слабой». К таким договорам также относятся договоры банковского вклада, страхования, розничной купли-продажи, банковского счета, кредитные и многие другие.
Логично, что «слабая» (присоединяющаяся) сторона нуждается в повышенной защите (отступление от принципа равенства). Свобода договора в данном случае может вести к нарушению баланса интересов участников гражданских правоотношений, поскольку «диктует» «сильная» сторона. Поэтому закон предусматривает право присоединившейся («слабой») стороны требовать расторжения или изменения договора, если:
договор хотя и не противоречит закону или иным правовым актам, но лишает сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;
договор исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств;
договор содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она не приняла бы при наличии возможности участвовать в определении условий (п. п. 1, 2 ст. 428 ГК РФ). Эти же правила должны применяться, если условия определены одной стороной, а другая сторона была вынуждена принять их в силу явного неравенства переговорных возможностей (экономического или организационного порядка и пр.) (п. 3 ст. 428 ГК РФ).
Абонентский договор (ст. 429.4 ГК РФ) является имущественным, а не организационным и представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (абонент) обязуется вносить платежи другой стороне (исполнителю), а исполнитель по требованию абонента должен предоставлять предусмотренное договором исполнение.
В соответствии с такими договорами оказываются, например, услуги связи, консультационные услуги и т.д. Так, абонент может быть обязан единовременно или в определенные периоды (месяц, квартал и т.п.) вносить платежи или передавать иное предоставление (например, выполнять определенные работы), а исполнитель обязуется в течение определенного периода времени оказывать юридические, медицинские и др. услуги.
Потребности в таких услугах у данного абонента может и не возникнуть, но абонент все же должен вносить плату (ст. 429.4 ГК РФ).
Положениям статьи 429.4 ГК РФ посвящены п. п. 32, 33 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», где в частности указано следующее:
«Согласно п. 1 ст. 429.4 ГК РФ абонентским договором признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом (например, абонентские договоры оказания услуг связи, юридических услуг, оздоровительных услуг, технического обслуживания оборудования). Абонентским договором может быть установлен верхний предел объема исполнения, который может быть затребован абонентом.
В силу пунктов 1 и 2 статьи 429.4 ГК РФ плата по абонентскому договору может как устанавливаться в виде фиксированного платежа, в том числе периодического, так и заключаться в ином предоставлении (например, отгрузка товара), которое не зависит от объема запрошенного от другой стороны (исполнителя) исполнения».
6. Толкование договора
Судебное толкование условий конкретного договора осуществляется в два этапа. Сначала используются правила ч. 1 ст. 431 ГК РФ, а при невозможности с их помощью установить действительную общую волю сторон договора применяются правила ч. 2 ст. 431 ГК РФ.
Толкование договора требуется в тех случаях, когда условия по-разному понимаются сторонами вследствие нечеткости формулировок, содержащихся в договоре (документе), неурегулированности отдельных отношений и т.п. В соответствующих случаях при разрешении спора суд принимает во внимание буквальное значение содержащихся в договоре слов и выражений. Если при этом буквальное значение условия договора остается неясным, то оно сопоставляется с другими условиями и смыслом договора в целом.
Суд обязан учитывать в совокупности все собранные по делу доказательства с целью выявления действительной воли сторон и исключения каких-либо сомнений в ее достоверности.
Правила о толковании условий договора являются одним из аспектов реализации принципов арбитражного или гражданского процесса, в том числе в части достоверного выявления всех имеющих юридическое значение обстоятельств и исключения каких-либо сомнений и разночтений в восприятии договора и иных представленных документов, вытекающих из существа данного соглашения.
Источник: logos-pravo.ru
Практические проблемы составления и заключения договоров
Название договора оказывает определенный эффект не только на суд, но и на контрагента, который готовясь к спору просчитывает возможности. Есть шанс, что он возьмет характеристику договора из названия и где-то ошибется. Например, мы прекрасно знаем, что в случае, если «договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства» (ст. 11 Трудового Кодекса РФ). Тем не менее, обозначив договор на оказание регулярных услуг (который, по сути, может являться трудовым) как гражданско-правовой договор, у вас появится дополнительный аргумент в споре с контрагентом на досудебном этапе, что может позволить решить дело куда быстрее.
Название договора — это лицо договора. Неточности или некорректные формулировки могут существенно снизить ваш имидж в глазах контрагента. Например, не стоит забывать, что услуги оказывают, а работы выполняют; договоры перенайма и поднаема — разные вещи; правильно писать не договор долевого участия в строительстве, а договор участия в долевом строительстве. Все это лишь небольшой набор ошибок, которых всегда можно избежать, заглянув в нормативный акт, регулирующий соответствующие правоотношения.
Если ведется потоковая договорная работа, следует ставить в названии номер договора, чтобы впоследствии было удобно идентифицировать данный документ и ссылаться на него в платежных и процессуальных документах. Возможны ситуации, когда дату заранее указать не представляется возможным и без номера такой договор очень сложно идентифицировать.
Момент заключения договора
С датой заключения договора нужно быть крайне внимательным. В некоторых случаях момент заключения имеет определяющее значение: например, для определения сроков исполнения договора. Рассмотрим две ситуации: с присутствующим контрагентом и с отсутствующим контрагентом.
В момент подписания перед сторонами лежит уже составленный документ, который формировался заранее. Часто бывает, что юристы указывают в шапке договора дату составления. Стороны, подписывая такой договор, впоследствии могут либо не обратить на это внимание, либо обратить и поставить рядом с подписью вторую — более позднюю дату.
При конкуренции двух дат, которой суд отдаст предпочтение? С одной стороны той, которая позднее. С другой — контрагент может заявить, что, подписывая, вы видели дату в заголовке договора и согласились с ней, а, стало быть, распространили действие договора на события, имевшие место до его заключения. Как суды будут трактовать такие заявления предсказать крайне сложно — Высший Арбитражный Суд разъяснения по этому поводу не давал, поэтому практика первой инстанции крайне противоречива.
Чтобы избежать проблем, если договор распечатывается заранее, оставляйте прочерки и в момент подписания ставьте актуальную дату.
Но это сравнительно простая ситуация, куда сложнее, если контрагент находится в другом городе. В этом случае вы подписываете два экземпляра договора, отсылаете контрагенту, он подписывает и один возвращает.
Обращаем внимание, что моментом заключения договора в этом случае является момент получения акцепта — т.е. момент получения отправившей стороной подписанного договора. Более того, срок получения акцепта, если он не определен договором, в соответствие с законом должен быть не более «нормально необходимого для этого времени» (ст. 441 Гражданского Кодекса РФ — далее ГК РФ).
Таким образом, контрагенту, возвращающему подписанный экземпляр договора, следует продумать этот момент и не забыть отправить письмо с описью вложения и уведомлением о вручении. Иначе как доказывать, что отправляющая сторона получила акцепт.
Возможна ситуация, когда контрагент вообще не прислал экземпляр договора. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 суды отметили, что «акцептом, наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты, признается совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора». Таким образом, если контрагент не вернул подписанный экземпляр договора, но уже начал исполнять его, договор считается заключенным.
В итоге, в случае с отсутствующим контрагентом, ни одна из сторон не может заранее предугадать момент заключения договора. Указание в тексте такого договора даты только отвлекает и запутывает стороны и суд. Поэтому советуем вообще не ставить дату в договоре, который заключен с отсутствующим контрагентом.
Место заключения договора
Напротив даты обычно стоит место заключения договора. Для чего это делается? В большинстве случаев это дань уважения обычаям делового оборота. Но в некоторых случаях это может иметь значение. Например, для определения применимого к договору права.
Причем это относится не только к внешнеэкономическим сделкам, но имеет значение и в случае, если субъектами Российской Федерации предусмотрено различное регулирование.
Иногда место заключения договора определяет порядок исчисления цены. Так, если стороны не укажут в договоре цену, то товары, работы или услуги должны быть оплачены по той цене, которая установлена для них в месте заключения договора (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Кроме того, от места заключения договора зависит, где будет рассматривать спор, возникший из договора.
Необходимо отметить, что место заключения может не совпадать с местом нахождения (жительства) ни одной из сторон договора. Фактически, подписывая договор в Ростове-на-Дону, законодательство не препятствует указать место заключения — «Москва». Если же место не указано, то договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.
Форма договора
Законодатель знает две категории сделок: устные и письменные. Письменные в свою очередь могут быть составленные в форме единого документа, заверенные или не заверенные нотариусом, зарегистрированные или не зарегистрированные Федеральной Регистрационной Службой, кроме того, договор можно заключить путем обмена документами, выражающими волю сторон.
В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК РФ «договор в письменной форме может быть заключен также путем обмена документами». Это могут быть любые документы, подписанные и явно выражающие волю сторон в части обязательных условий сделки. Например, выставление счета одной стороной и оплата другой, является заключением договора.
Кроме того, обмен документами предполагает не только обмен почтовой корреспонденцией, но и «посредством телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору».
Международная практика аналогична: из содержания статьи 13 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980 следует, что для целей заключения договора купли-продажи под «письменной формой» понимаются также сообщения по телеграфу и телетайпу.
Очень часто в контракте имеется оговорка о том, что для оперативного согласования вопросов заключения, исполнения, изменения и расторжения контракта стороны вправе использовать электронные и факсимильные средства связи. На факсимильных копиях контрактов должны быть указаны именно те номера телефонов (факсов), которые оговорены между сторонами в контрактах.
Таким образом, обмен контрактами посредством факсимильной связи свидетельствует о соблюдении сторонами письменной формы сделок.
Судебная практика подтверждает данную позицию: в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 10 мая 2007 года по Делу №Ф04-2412/2007(33624-А45-10) отмечено, что «договор поставки заключен сторонами посредством обмена факсимильными копиями, содержащими подписи сторон, скрепленные печатями, и позволяющими установить, что документы исходили от контрагентов. Данные действия не противоречат названным нормам гражданского законодательства».
Впрочем, надо быть крайне осторожным с такой «электронной» письменной формой договора. Не подкрепленный бумажными документами, договор, заключенный в электронной форме крайне рискованная и нестабильная основа для серьезных правоотношений.
Например, обмен документами по факсу. С одной стороны, факсовый аппарат получающей стороны пишет сверху страницы номер телефона отправляющей стороны. С другой — факсовый аппарат отправляющей стороны можно запрограммировать на любой номер. С одной стороны, телефонное соединение с определенным номером можно установить, отправив запрос в телефонную компанию. С другой — по этой информации невозможно установить, кто кому позвонил и был ли это телефонный разговор или факс.
Таким образом, недобросовестный контрагент может настроить один свой факс так, чтобы он показывал ваш номер и определенное время, и отправить с этого аппарата на другой свой факс договор, якобы от вашего имени. Затем он звонит вам в указанное на факсе время, вы что-то обсуждаете столько времени, сколько требуется, чтобы отправить факс и, завершаете разговор. В результате у него на руках очень серьезные доказательства заключения договора. И в чью пользу в такой ситуации решит суд никому не известно. Поэтому большие и серьезные договоры крайне не рекомендуется заключать по факсу или электронной почте.
Важно помнить, что дополнительные соглашения об изменении или расторжении договора совершаются в той же форме, что и договор (ст. 452 ГК РФ). Таким образом, если договор аренды заключен на длительный срок и подлежит обязательной государственной регистрации, то и вносимые в него изменения по правилам также подлежат государственной регистрации.
В Постановлении Суда Дальневосточного округа от 01 марта 2006 года по делу № Ф03-А51/05-1/5059 «Суд первой инстанции ошибочно пришел к выводу о тождественности понятий формы и порядка изменений договора, вследствие чего неправильно применил п. 1 ст. 452 ГК РФ и необоснованно признал, что изменение арендной платы со стороны арендодателя совершено в надлежащей форме».
Таким образом, с важными и крупными договорами нужно быть крайне осторожными и регистрировать все изменения в органах Федеральной Регистрационной Службы.
Реквизиты сторон договора
Реквизиты сторон: регистрационный номер, дата регистрации, ИНН/КПП, а также банковские реквизиты — все это имеет немалое значение. Во-первых, в качестве средства индивидуализации конкретной фирмы или предпринимателя среди множества других. Во-вторых, если вы не укажите реквизиты вашего банковского счета, это даст возможность контрагенту ссылаться говорить о том, что вы не совершили действий, до совершения которых он не мог исполнить обязательства (ст. 406 Гражданского Кодекса РФ).
С другой стороны, для внесения, скажем, арендной платы всегда есть — «исполнение обязательства внесением долга в депозит» (ст. 327 ГК РФ). Но практика крайне неоднородна и, чтобы избежать проблем следует всегда указывать в договоре реквизиты сторон.
Но реквизиты могут меняться, поэтому дополнительно следует в договоре прописывать:
В случае изменения реквизитов, одна сторона обязана уведомить об этом другую, а другая сторона — перечислить деньги на указанный расчетный счет. Нарушившая сторона несет ответственность в полном объеме.
Печать и подпись
Печать и подпись — традиционные средства индивидуализации сторон. К сожалению, с течением времени их удостоверяющий характер постепенно теряет свою силу.
В большинстве стран печать уже давно позабыта и никем не используется. Российский законодатель в Федеральных законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» закрепил обязательность наличия печати. Тем не менее, ставить печать на договоры не обязательно — Гражданский кодекс не относит печать к необходимым реквизитам.
Стороны, разумеется, могут указать в договоре обязательность печати. Но мы не советуем включать такое положение в договор. Во-первых, никаких гарантий это не даст — сделать копию печати можно в любой типографии за небольшие деньги. Во-вторых, обязательность печати дает недобросовестному контрагенту повод оспорить свою же печать и признать договор незаключенным. А откуда вы знаете, сколько и какие у него печати.
В ситуации, когда печать не несет в себе никакой индивидуализирующей ценности, единственным способом установить, согласился ли контрагент с условиями договора — это подпись.
К сожалению, этот крайне важный элемент разработан в законодательстве, практике и литературе очень слабо и поверхностно. Что в понимании делового оборота понимается под подписью? Некое графическое изображение, основанное на индивидуальном письменно-двигательном навыке, характерное для конкретного лица.
С подписью была и есть очень большая проблема — недобросовестный контрагент всегда может исказить свою подпись и оспаривать подписанный им договор. Один из способов избежать оного — запросить копию банковской карточки. По внешнеэкономическим контрактам это распространенная практика. Другой способ — вести учет подписей в специальном электронном архиве. Объединив архивы подписей из нескольких крупных региональных и федеральных компаний, можно добиться существенных гарантий надежности подписи контрагента.
Отдельно стоит отметить положение статьи 7 Федерального закона «О бухгалтерском учете»: «Без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению».
Довод стороны об отсутствии подписи главного бухгалтера на договоре суды однозначно считают необоснованным: «В соответствии с гражданским законодательством главный бухгалтер не является органом юридического лица. Статья 53 Гражданского кодекса Российской Федерации не устанавливает в качестве обязательного требования к договорам наличие подписи главного бухгалтера. Таким образом, отсутствие подписи главного бухгалтера в договорах гражданско-правового характера, подписанных от имени юридического лица, не влечет ничтожности таких договоров в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации как не соответствующих части 3 пункта 3 статьи 7 Федерального закона «О бухгалтерском учете» (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23 марта 2009 г. по делу N А53-8780/2008-С1-33).
Заявления и гарантии
Юридическое лицо — это абстракция. В гражданском обороте оно может выступать только через представителей. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (ст.53 Гражданского Кодекса Российской Федерации)
Самый острый вопрос в правоотношениях представительства — это полномочия.
Полномочия и компетенция органов юридического лица по сравнению с законом могут быть существенно ограничены учредительными документами. В случае заключения сделки представителем, не обладающим необходимыми полномочиями, следует руководствоваться нормами о недействительности — ст. 168 либо ст. 174 ГК РФ, в зависимости от того, по чьей инициативе сделка признается недействительной.
Если контрагент узнал, что орган юридического лица вышел за пределы или превысил полномочия, то признание сделки недействительной происходит на основании ст. 168 ГК РФ и будет применяться процедура реституции — каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке — и неустойка, если была предусмотрена договором. Если юридическое лицо (учредители) узнало о сделке, совершенной органом, не имеющим право на ее заключение, то применяются правила ст. 174 ГК РФ. И здесь все намного сложнее, так как в статье 174 ГК РФ сказано, что «если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица — его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях».
Чтобы предотвратить признание сделки недействительной в договоре следует прямо указывать:
[Сторона] обладает всеми необходимыми полномочиями и компетенцией для подписания и исполнения настоящего договора
Это не идентично ссылки на то, что сторона действует на основании устава. Такая оговорка делается автоматически, без придания ей какого-либо смысла, в силу стереотипности деловой практики заключения договоров (Сарбаш С.В.).
В настоящее время данную позицию занял и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ. В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 14 мая 1998 г. N 9 указано, что «ссылка в договоре, заключенном от имени организации, на то, что лицо, заключающее сделку, действует на основании устава данного юридического лица, должна оцениваться с учетом конкретных обстоятельств и в совокупности с другими доказательствами по делу. Такое доказательство, как и любое другое, не может иметь для арбитражного суда заранее установленной силы и свидетельствовать о том, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях».
Конструкция заявлений и гарантий применима не только к полномочиям контрагента. Это универсальный инструмент, позволяющий избежать серьезных последствий. Дело в том, что указанные в договоре заявления и гарантии должны соответствовать действительности. В противном случае, есть все основания говорить об обмане. Обман — намеренное введение в заблуждение, намеренное создание у лица ошибочного представления об условиях сделки.
Отличие признания сделки недействительной вследствие обмана от общих правил недействительности в том, что обманувшая сторона возмещает контрагенту все реальные убытки. Казалось бы, намного лучше, чем реституция, но, что характерно, практика применения признания сделок недействительными вследствие обмана крайне малочисленна (в среднем в пределах 10 дел в год).
Обман — очень хрупкая конструкция. Если контрагент сообщает о сведениях, которые ему неизвестны, и он это знает, такой контрагент обманывает. Но если сторона дает недостоверные заявления и гарантии, будучи полностью уверенной в их достоверности, речь идет о совершении сделки под влиянием заблуждения. И в таком случае отсутствие заявлений и гарантий крайне невыгодно. Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 178 ГК РФ: «Сторона, по иску которой сделка признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещения причиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение возникло по вине другой стороны».
В противном случае, сторона, признавшая сделку недействительной обязана возместить другой стороне по ее требованию причиненный ей реальный ущерб, даже если заблуждение возникло по обстоятельствам, не зависящим от заблуждавшейся стороны.
Такое положение вещей не всегда может устроить обманутую сторону, поэтому для полной уверенности стороны, которая желает обезопасить себя не только от умышленного обмана, но от неосторожного введения в заблуждение, стоит предусмотреть обеспечение обязательства.
Обеспечение куда выгоднее, если контрагенту важнее исполнение договора, так как признавая договор недействительным, вследствие обмана, вы получаете только возмещение реальных убытков и прекращение договора. Предусмотрев обеспечение обязательства, можно взыскать с недобросовестного контрагента, например, штрафную неустойку и ждать надлежащее выполнение обязательства.
Младший юрист
Юридической фирмы «JBI Эксперт»
Источник: jbi-group.ru