При заключении договора подряда заказчик часто передает исполнителю аванс. Но иногда происходит так, что подрядчик даже не приступает к исполнению взятых на себя обязанностей. Конечно, заказчик хочет вернуть свои деньги обратно, но как это сделать? В данной статье мы расскажем, как происходит взыскание неотработанного аванса по договору подряда и что потребуется для данной процедуры.
В российском законодательном поле не существует прямой нормы, которая бы регулировала взыскание неосвоенного аванса по договору подряда, если контракт расторгнут в одностороннем порядке заказчиком (а требование вернуть аванс обычно предъявляется уже после расторжения договора). Но с юридической точки зрения аванс, который получил исполнитель контракта, но не приступил к выполнению взятых на себя обязанностей (или выполнял их настолько медленно, что очевидно не успел бы закончить в разумные сроки), является неосновательным обогащением. Именно на эту норму и стоит опираться при взыскании средств.
Ключевые споры по договору строительного подряда за первое полугодие 2022 года | Антон Помазан
Взыскание аванса через претензионный порядок
Для подобных споров обычно предусматривается два возможных пути решения – претензионный (внесудебный) и судебный (арбитраж). Начинать всегда стоит с досудебного урегулирования – это не только проще и быстрее, но и является требованием законодательства: иск в арбитражный суд не будет принят к рассмотрению, если претензионный порядок разрешения спора был проигнорирован заявителем.
Порядок действий в этом случае такой:
- Консультации и определение оснований для взыскания аванса – прежде, чем переходить непосредственно к претензии, нужно подготовить факты нарушения исполнителем условий договора. Для этого готовятся документы, подтверждающие заключение договора и существующие условия, передачи денежной суммы в качестве аванса, отсутствие прогресса по выполнению условий контракта. На этом этапе рекомендуется обратиться за помощью к адвокату, чтобы он подсказал, какие еще документы могут понадобиться, как действовать дальше и т.д.
- Составление претензии о возврате аванса по договору подряда – именно этот документ будет направлен контрагенту, в нем же и выражаются ваши требования. Это означает, что к его составлению стоит подойти очень ответственно. Определенной формы для претензии нет, однако она должна содержать ряд сведений: обстоятельства, приведшие к конфликтной ситуации, конкретные требования (вернуть аванс, в некоторых случаях – выплатить штраф или неустойку), а также доказательства обоснованности претензий. Претензия должна быть направлена исполнителю рекомендованным письмом с подтверждением вручения. Подпись о получении будет доказательством в суде (если до него дойдет), что претензионный порядок был соблюден в полной мере.
- Далее, в зависимости от ответа, возможны различные варианты:
- Подрядчик проигнорировал претензию или дал отрицательный ответ на ваши требования – теперь вы имеете право обращаться в арбитражный суд;
- Подрядчик готов принять условия частично – проведение переговоров с целью добиться компромисса в споре (например, сумма возвращаемых средств может быть снижена или выплаты разбиты на несколько этапов);
- Подрядчик готов полностью компенсировать средства – спор после перечисления денег обратно заказчику заканчивается.
На практике претензия не всегда показывает свою эффективность, и зачастую подрядчик просто игнорирует подобные требования. Потому готовьтесь к тому, что добиваться возврата средств придётся через суд.
Договоры строительного подряда и договоры на выполнение проектных и изыскательских работ
Взыскание аванса по договору подряда через суд
Получив отказ в ответ на претензию с требованием вернуть средства (или не дождавшись ответа в установленные законом сроки), можно переходить к следующему этапу защиты своих интересов – судебному. Этот вариант, хоть и является более сложным и долгим, в большинстве случаев гарантирует возврат заказчику его средств.
Действовать нужно в таком порядке:
- Составление искового заявления – в отличие от претензии, иск о взыскании аванса по договору подряда составляется по определенной форме. Но претензию можно взять за основу, ведь все указанные в ней сведения переносятся и в иск. Различия – в исковом заявлении нужно указать о соблюдении претензионного порядка разрешения спора (и приложить доказательства этого), а также в самой форме документа. Обязательно подтвердить все изложенные обстоятельства документально или свидетельствами, поскольку суд принимает решение, опираясь на факты.
- Подготовка документов – вместе с иском подаются бумаги, подтверждающие вашу позицию. Кроме копии удостоверения личности и доверенности (если ваши интересы представляет другое лицо), потребуется копия договора, чеки или выписки о передаче денег, а также подтверждение того, что исполнитель не выполнил взятые обязательства.
- Подача бумаг в суд – вместе с иском пакет документов направляет в арбитражный суд по месту регистрации ответчика. При подаче необходимо удостовериться, что к документам нет замечаний, и иск принят к рассмотрению. В противном случае нужно внести правки и подать заявление повторно.
- Рассмотрение дела на заседании суда – в назначенное время истец или его представитель должны прийти на слушания, где подтвердить позицию, заявленную в иске, а также привести доказательства в ее пользу. Если ваша позиция будет более убедительной, судья примет вердикт в вашу пользу, обязав подрядчика вернуть полученные авансовые средства. В противном случае вы имеете право обжаловать решение в апелляционном порядке.
Как взыскать деньги по решению суда?
Получить на руки решение суда – это еще не конец процесса, ведь оппонент может всячески уклоняться от выплат. Если вы столкнулись с такой ситуацией, есть два пути: обратиться в службу судебных приставов или попробовать взыскать деньги самостоятельно.
В первом случае на основании вашего заявления будет открыто исполнительное производство, приставы попытаются найти счета или имущество должника, изъять их и направить истцу. Этот вариант требует от вас минимального вмешательства в процесс, однако может сильно затянуться и не гарантирует успеха. Можно попытаться ускорить его, занявшись взысканием самостоятельно.
Получив на руки исполнительный лист отнесите его в банк, где обслуживается подрядчик, и если на счетах достаточно средств, финансовая организация будет обязана перечислить размер аванса на ваш счет. Если вы не знаете, где находятся счета должника, придется предварительно провести финансовую разведку. В результате вы можете рассчитывать на возврат средств намного быстрее обычной процедуры.
Заключение
Если исполнитель получил аванс по договору, но не приступил к выполнению работ, договор может быть расторгнут, а авансовый платеж взыскан. Если не удается добиться этого мирным путем, можно обратиться в арбитражный суд, предоставив доказательства вашей правоты.
Источник: advokat-osherov.ru
15. Договоры подряда в строительстве
Договор подряда – это единственный правовой документ, определяющий права, обязанности и хозяйственные взаимоотношения заказчика и подрядчика в течение всего периода подготовки и осуществления строительства.
Типовой состав договоров подряда
С учетом законодательных положений гражданского кодекса РФ, арбитражно-процессуального кодекса, «методических рекомендаций по составлению договоров подряда на строительство в РФ» (документ гос. строя) и с учетом всего предшествующего опыта, рекомендуется включать следующее минимально необходимое количество разделов в договоры подряда:
1. наименование сторон. Приводится описание полного юридического наименования сторон, фамилии, имена и отчества первых лиц, представляющих стороны и перечень нормативно-правовых актов на основании которых заключен договор.
2. предмет договора. Предметами договора могут быть : строительные объекты в соответствии с проектом; сдача объекта государственной приемочной комиссии; проектирование, строительство и сдача объекта; устранение подрядчиком дефектов строительного происхождения в период гарантийного срока; производство специальных работ для генерального подрядчика; инженеринговые услуги в процессе эксплуатации построения объекта.
3. цена договора. В соответствии со ст. 709 ГК РФ в цену договора должны включаться все затраты подрядчика, связанные с выполнением положений договора. Цена приводиться одним числом по итогу ведомости договорной цены, являющейся обязательным приложением (приложение №1 к договору).
Эта цена может быть твердой, определенной в момент заключения договора и неизменной до конца строительства или открытой, т.е. подлежащей корректировке по мере изменения ценообразующих факторов и темпов инфляции. В последнем случае в договоре следует указывать способ учета указанных факторов. Одним из таких способов является применение ежемесячных или ежеквартальных индексов, разрабатываемых региональными центрами по ценообразованию в строительству. В ведомости договорной цены могут перечисляться дополнительные затраты подрядчика, которые не связаны непосредственно с производством работ и не учтены в сметной стоимости, но подлежат оплате заказчика сверх договорной цены (например, затраты по страхованию рисков, содержанию вневедомственной охраны…)
4. сроки строительства. По согласованию сторон возможны различные способы указания сроков:
a. могут быть указаны даты календарных сроков начала и окончания строительства
b. может быть указана общая продолжительность строительства в месяцах, начиная от даты подписания договора
c. может быть указана продолжительность строительства в месяцах, начиная от даты передачи заказчиком подрядчику проектной документации и строительной площадки под застройку. В этом же разделе могут быть указаны и следующие условия: какие именно события будут считаться датами начала и окончания строительства, возможно ли изменение сроков строительства и какие основания для этого, возможен ли досрочный ввод объекта в эксплуатацию, ссылка на сроки выполнения отдельных видов работ, определенных графиком производства работ (приложение №2 к договору).
5. расчеты и платежи. В данном пункте по усмотрению сторон могут быть установлены любые формы оплаты:
? ежемесячная оплата выполненных работ
? расчеты за технологически заключенный этап (подготовительные работы, зем. работы)
? за объект в целом (для небольших и несложных объектов с небольшими сроками строительства).
Наиболее распространенный из всех способов – это первый способ, и если он применяется, то в пункте необходимо оговорить по времени сроки трех действий сторон:
• срок представления подрядчиком документов, на оплату очередного этапа (например, к 25-ому числу каждого месяца)
• срок принятия работ и подписание акта заказчиком (например, до первого числа каждого месяца)
• срок оплаты заказчиком принятых работ (например, до 10-ого числа каждого месяца).
В большинстве договоров в этом разделе стороны договариваются о перечислении заказчиком подрядчику аванса. Размер аванса от 45 до 30% от стоимости работ, срок перечисления не позднее 15 – 20 дней до начала работ по договору.
6. обязанности заказчика. Типовые обязанности заказчика перед подрядчиком по традиционному договору подряда:
? оформление земельного участка и получение разрешения на строительство
? согласование технологических условий на подключение строительной площадки к источникам энергоснабжения, тепло, водо, газоснабжение и других коммуникаций
? передача подрядчику комплекта проектно-сметной документации, в сроки определенные договором – подрядом
? открытие финансирования в сроки, обеспечивающие своевременные платежи подрядчику
? заказ, получение и передача подрядчику какого-либо технического оборудования
? перечисление аванса в сроки, указанные в пункте 5 договора-подряда
? своевременная приемка и оплата выполненных подрядчиком работ, указанные в пункте 5 договора-подряда
? осуществление функций технического надзора за ходом строительства в соответствии с положением о техническом надзоре (заказчик может и не сам осуществлять функции технического надзора)
? создание рабочей и государственной приемочной комиссии для приемки законченного объекта
? своевременное рассмотрение всех претензий и исков подрядчика в соответствии с арбитражно–процессуальным кодексом.
7. обязанности подрядчика. Типовые обязанности подрядчика перед заказчиком по традиционному договору подряда:
? производство работ строительства и сдача объекта в полном соответствии с проектом и в сроки установленные договором
? своевременное выполнение всех предписаний заказчика сделанных им в ходе осуществления технического надзора
? устранение в технически кратчайшие сроки всех дефектов строительного происхождения, выявленных заказчиком на сданном объекте в течение гарантийного срока его эксплуатации
8. права заказчика. По традиционному договору подряда типовые права заключаются в следующем:
• контролировать выполнение подрядчиком его обязательств без обязательств без вмешательства в его внутреннюю хозяйственную деятельность
• не принимать и не оплачивать работы, выполненные некачественно или с отступлениями от проекта
• вносить в проект изменения в ходе строительства, с адекватной корректировкой условий договора по стоимости и срокам
• утвердить ли не утверждать список субподрядчиков, которых генподрядчик намеревается привлечь для выполнения спец. работ
• имеет право расторгнуть договор подряда по основаниям, приведенным в разделе «Особые условия».
9. права подрядчика. По традиционному договору подряда:
? имеет право требовать от заказчика своевременное выполнение всех его обязанностей по договору
? предъявлять заказчику претензии и иски по взысканию штрафных санкций и возмещению ущерба в соответствии с разделом 10 договора
? использовать по согласованию с заказчиком элементы строящегося объекта для своих целей и нужд
? расторгнуть договор по основаниям, перечисленным в разделе «Особые условия договора»
? прекратить работы на объекте в случае наступления форс-мажорных обстоятельств, немедленно уведомив при этом заказчика.
10. Имущественная ответственность сторон. Это весьма важный раздел, в котором оговариваются взаимные штрафные санкции сторон за нарушения договорных обязательств другой стороной, например:
? за невыполнение ежемесячных плановых объемов работ подрядчик оплачивает заказчику штраф в размере 10% от стоимости невыполненного объема работ
? подрядчик тоже может установить для заказчик штраф в размере 0,5 – 1% от суммы платежа за каждый день просрочки срока оплаты выполненных работ.
Перечень и размер таких санкций официально ни кем не установлен, но для усиления роли договора подряда и укрепления договорной дисциплины они должны быть установлены для всех возможных нарушений своих обязательств обеими сторонами. Их величина как экономическое наказание должна быть для нарушителя ощутимой и неотвратимой. Для еще большей действительности в этом разделе целесообразно отдельным пунктом установить для обеих сторон право взысканий неустойки до полной компенсации ущерба причиненного фактором нарушения обязательств другой стороной.
11. вступление в силу и условия договора. Согласно ГК РФ любой хозяйственный договор вступает в силу с момента его подписания. По взаимному соглашению сторон условия договора в период его действия могут быть изменены, что должно фиксироваться специальным протоколом, который станет неотъемлемой частью договора. В любой момент договор может быть расторгнут по инициативе любой стороны и по тем основаниям, которые должны быть перечислены в этом пункте для каждой стороны. При несогласовании на расторжение другой стороной дело должно передаваться в арбитражный суд на принудительное расторжение и полное возмещение ущерба со стороны истца.
12.форс-мажорные обстоятельства. Это сравнительно новый раздел. Этот раздел призван оговорить действие сторон при возможном наступлении внешних обстоятельств непреодолимой силы. Например, можно рекомендовать, что бы стороны в случае наступления таких обстоятельств, образовали рабочую комиссию для определения последствий этих обстоятельств и возможные корректировки отдельных условий договора.
13. особые условия. Обе стороны имеют право внести любые особые условия, не предусмотренные предыдущими разделами этого договора. Например, страхование риска, введение поручителей с одной стороны или с обеих сторон, возмещение морального ущербы и др.
14. порядок рассмотрения разногласий сторон. Традиционный порядок разрешения разногласий заключается в следующем: обычно, при возникновении разногласий, вопрос решается на уровне первых руководителей сторон. В случае невозможности достижения договоренности одна из сторон обращается в арбитражный суд. Возможна промежуточная инстанция в виде третейского суда. Процедура третейского суда, а так же права и обязанности определены документом, который называется «Временное положение о третейском суде для разрешения экономических споров» (1997 года).
15. адреса, реквизиты (платежные), линии связи и ответственные исполнители по договору от обеих сторон
16. перечень приложений. Приложения являются неотъемлемой часть. Договора.
В любых разделах договора могут быть ссылки на статьи ГК РФ для объяснения и усиления позиций сторон.
Практика арбитражного суда показывает, что большая часть разногласий между заказчиком и подрядчиком, между подрядчиками и субподрядчиком возникает по причине неправильного заключения договоров подряда, т.е. ошибок и разночтений в формировании важнейших разделов договора, особенно касающихся порядка расчета прав и обязанностей сторон.
Источник: studfile.net
Получение подряда на строительство
Признавая заявленные администрацией требования обоснованными и подлежащими удовлетворению, суды руководствовались статьями 309, 310, 330, 450, 452, 453 и главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, условиями контракта, статьями 65, 71 Кодекса и исходили из установленного в ходе рассмотрения спора на основании всестороннего исследования фактических обстоятельств дела и оценки доказательств факта выполнения работ по контракту ненадлежащего качества, что является существенным нарушением условий контракта, основанием для его расторжения и взыскания неустойки, штрафа и убытков, составляющих расходы заказчика в связи с выполнением подрядчиком некачественной работы.
Отказывая в удовлетворении требований учреждения, суды руководствовались положениями статей 196, 199, 200 и главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходили из того, что истцом пропущен срок исковой давности, о применении которого заявлено ответчиком.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд апелляционной инстанции, исследовав условия договора строительного подряда и оценив по правилам статьи 71 Кодекса представленные в материалы дела доказательства, руководствуясь положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 65 Кодекса, исходил из недоказанности наличия у ответчика обязанности по возмещению истцу расходов, связанных с питанием, проживанием, перевозкой, бытовыми, санитарно-гигиеническим обслуживанием персонала истца, понесенных им в период выполнения работ по договору строительного подряда. Суд округа согласился с выводами суда апелляционной инстанции.
Изучение принятых по настоящему делу судебных актов показало, что суды исходили из конкретных обстоятельств дела и доводов лиц, участвующих в споре, которым дана соответствующая правовая оценка. Положения статей 395, 1102, 1103 и главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации судами применены правильно. Неправильного применения либо нарушения судами норм процессуального законодательства судами не допущено.
Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции, с выводами которого согласились суды апелляционной инстанции и округа, оценив представленные сторонами доказательства с позиций статьи 71 Кодекса, учитывая условия договора подряда, обоснованное уведомление подрядчиком заказчика о приостановлении работ и последующее заключение между сторонами дополнительного соглашения, устанавливающего дополнительный объем необходимых работ, продлевающий сроки их выполнения, руководствуясь положениями статей 309, 310, 330 и главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходили из того, что ответчиком не было допущено нарушения сроков выполнения работ, в связи с чем не имеется законных оснований для взыскания договорной неустойки.
Неправильного применения либо нарушениями судами действовавшего на момент возникновения спорных правоотношений гражданского законодательства, в частности статей 309, 310, 330, 401 и главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также норм процессуального законодательства, не выявлено.
По результатам исследования и оценки в порядке, предусмотренном статьей 71 Кодекса, представленных сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательств, в том числе, заключения внесудебной экспертизы, признанных достаточными для разрешения спора без назначения судебной экспертизы, руководствуясь положениями статей 309, 310 и главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, с учетом установленного объема, качества и стоимости выполненных работ и оплаченных авансовых платежей судами сделан вывод о том, что сумма задолженности заказчика перед подрядчикам по указанному договора составила 1 711 782 рублей 68 копеек.
При рассмотрении спора суды руководствовались положениями статей 309, 310, главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, оценив по правилам статьи 71 Кодекса представленные истцом доказательства в подтверждение выполнения работ, оплата которых заявлена по настоящему делу, суды исходили из недоказанности подрядчиком факта выполнения работ, передачи результата этих работ заказчику в согласованный срок, передачи исполнительной документации по спорным работам и наличия у ответчика задолженности на заявленную в иске сумму (с учетом права заказчика на удержание суммы неустойки из стоимости выполненных подрядчиком работ).
Суд первой инстанции, с выводами которого согласились суды апелляционной инстанции и округа, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями статей 309, 310, 330, главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных истцом требований, поскольку установил, что договор строительного подряда не расторгнут во внесудебном порядке и отсутствуют основания для его расторжения судом; правоотношения сторон договора продолжены, в связи с чем истец несет гарантийные обязательства, обеспечиваемые суммой гарантийного удержания; на объекте имелись недостатки, которые подрядчиком не были устранены, в связи с чем ответчиком за счет части суммы гарантийного удержания произведены работы по устранению дефектов и недостатков работ, выполненных обществом «Геотон».
Удовлетворяя первоначально заявленные требования и отказывая во встречном иске, суд первой инстанции, с выводами которого согласились суды апелляционной инстанции и округа, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам главы 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями статей 309, 310, 330, главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходил из того, что наличие недостатков было выявлено заказчиком уже после принятия им результата выполненных работ, в связи с чем ответчик не вправе применять к исполнителю работ меры ответственности, установленные в статье 723 Гражданского кодекса Российской Федерации. В данном случае речь может идти только лишь о гарантийных обязательствах подрядчика, предусмотренных положениями статьи 724 Гражданского кодекса Российской Федерации, которые, тем не менее, не освобождают заказчика от оплаты результата фактически выполненных работ. При таких обстоятельствах, суд, установив, что обществом ВК «Вет Плюс» принят без замечаний результат работ, однако нарушены принятые обязательства по его оплате, гарантийный срок не истек, не нашел оснований для расторжения договора и удовлетворил требование общества «Асцент» о взыскании долга и неустойки.
— выполнение работ по договору подряда (гл. 37 ГК РФ), с передачей результатов заказчику (издающей организации);
— изготовление собственной продукции (гл. 30 ГК РФ), в т.ч. бумажно-беловых товаров, обоев, игрушек, елочных украшений и др. товаров народного потребления (ТНП);
— выполнение издательских работ по договорам подряда (гл. 37 ГК РФ) — подготовка оригиналов-макетов и т.п.;
— оказание издательских услуг по договорам возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ), в том числе по редактированию, научному, контрольному, техническому, корректуре и др.п.
5. Заявителем на получение разрешений на строительство и на ввод в эксплуатацию объектов военной инфраструктуры Вооруженных Сил Российской Федерации является юридическое лицо, заключившее договор подряда или государственный контракт на строительство объекта недвижимости и осуществляющее свои обязанности в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации .
Основным законодательным актом, регулирующим отношения, возникающие в результате заключения и исполнения договоров на капитальное строительство (контрактов), является Гражданский кодекс Российской Федерации (гл. 37 «Подряд»).
3. Общие правила бухгалтерского учета долгосрочных инвестиций и определение инвентарной стоимости объектов в организациях установлены в Положении по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций (Письмо Минфина России от 30.12.1993 N 160). Данное Положение (п. 2.1) определяет долгосрочные инвестиции как затраты на создание, увеличение размеров, а также приобретение внеоборотных активов длительного пользования (свыше 1 года), не предназначенных для продажи, за исключением финансовых вложений в государственные ценные бумаги, ценные бумаги в уставные капиталы других предприятий.
4. Подрядчики — физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному или муниципальному контракту, заключаемым с заказчиками в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление ими тех видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с федеральным законом.
— подрядчик (субподрядчик) и их заказчик (генподрядчик) по договору подряда (статьи 702 ГК РФ при регулировании отношений главой 37 ГК РФ);
— исполнитель научно-исследовательских работ и их заказчик (статья 769 ГК РФ при регулировании отношений главой 38 ГК РФ)
Согласно положениям глав 37 — 39 части второй ГК РФ, если договором подряда, производства работ не предусмотрена оплата отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.
В соответствии с главой 37 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации выполнение строительных работ индивидуальными предпринимателями (физическими лицами) осуществляется в порядке бытового подряда (параграф 2, статьи 730 — 739) или строительного подряда (параграф 3, статья 740) для удовлетворения бытовых и других личных потребностей гражданина (заказчика).
Источник: legalacts.ru