Помимо ГК к источникам правового регулирования отношений в рассматриваемой области относятся и другие законодательные акты РФ, а также подзаконные акты, утверждаемые Правительством РФ, Министерством строительства РФ (в настоящее время — Госкомитет РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу — Госстрой России) и другими ведомствами. На наш взгляд, законодатель не исчерпывающе определяет эту область.
Подобную точку зрения разделяют и другие авторы. Например, д.ю.н. И. Фаршатов в своей статье «Законодательство Российской Федерации о капитальном строительстве: состояние, противоречия в развитии» пишет: «В плане становления законодательства РФ следовало бы, с моей точки зрения, разработать законы о подрядных и субподрядных работах, о договорах подряда, субподряда либо о взаимоотношениях генерального подрядчика с субподрядными организациями, способные выступить сердцевиной, направляющими звеньями всего законодательства о капитальном строительстве. Результат невнимания со стороны законодателя — продолжающийся стихийный процесс законотворчества, низкая эффективность многих правовых актов, их декларативность и просто «беззубость» Фаршатов И. Законодательство Российской Федерации о капитальном строительстве: состояние, противоречия в развитии [Текст].// Хозяйство и право. — 1996. — № 10. — С. 77..
Нарушение сроков строительства: 5 решений одной проблемы
Для начала необходимо указать, что существуют два возможных варианта участия генподрядчика в выполнении работ. Первый — когда генподрядчик своими силами выполняет часть объема работ; второй — когда он осуществляет лишь руководство строительными работами. Мы будем рассматривать исключительно последний вариант.
В первую очередь надо определить субъектов договора строительного подряда. Ими являются заказчик и подрядчик. В типичном договоре подряда «подрядчики — это физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному контракту, заключаемым с заказчиками в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации».
Однако рассмотрим ситуацию на практике, когда подрядчик для выполнения задания заказчика привлекает третьих лиц — субподрядчиков, а сам становится генподрядчиком. На практике встречаются случаи заключения субподрядчиком нового субподрядного договора (так называемый двойной субподряд), что действующим законодательством не запрещается Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) [Текст]./ Под ред.
О.Н. Садикова. М., КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2006 (издание пятое, исправленное и дополненное с использованием судебно-арбитражной практики). — С.412.. В этой ситуации генеральный подрядчик по отношению к субподрядчику играет роль заказчика.
Однако на практике контрагенты в субподрядном договоре используют свою терминологию: генеральный подрядчик в договоре с субподрядчиком именуется не заказчиком, а генподрядчиком, а при двойном субподряде организация, поручающая часть работ другой организации, называется также подрядчиком, а принимающая на себя часть работ — субподрядчиком. Таким образом, там, где строительная организация фактически выступает в роли заказчика, она необоснованно называется подрядчиком. Такая путаница небезобидна. Она позволяет выстроить систему, которая для людей, не посвященных в юриспруденцию (строителей), кажется иерархической: генподрядчик — подрядчик — субподрядчик.
Заключение договора с подрядчиком. На что обратить внимание?
На практике это позволяет генеральному подрядчику осуществлять руководящие функции в отношении субподрядчика в договоре двойного субподряда (т.е. с лицами, с которыми он не состоит в договоре). Кроме того, смещение понятий в определении сторон в системе генподряда может породить сложности в судебной практике. Считаем, что использование строго определенных терминов является самым простым выходом из сложившейся ситуации Коведяев С.В., Маслова Е.А. Проблемные вопросы договоров строительного подряда [Текст].//Правовые вопросы строительства.- 2007.- № 1.- С.34..
Следующий не менее важный вопрос: кто же такой генеральный подрядчик и какова его роль?
Из ст. 706 ГК РФ следует, что генеральный подрядчик — «это подрядчик, привлекший для исполнения предусмотренной в договоре работы (собственных обязательств) третьих лиц». В данном случае простота определения рождает сложность понимания, какие тогда функции обязан осуществлять генеральный подрядчик на объекте строительства.
Например, по мнению А.П. Сергеева, при применении системы генерального подряда «функции генеральных подрядчиков принимают на себя организации общестроительного профиля, а для выполнения специальных работ привлекаются субподрядчики в лице специализированных фирм и организаций» Гражданское право [Текст]: Учебник. В 3 т. Т. 2 / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого.
М., Проспект, 2006. — С. 390.. Такой подход отражает должное, но не действительное. Такое утверждение было справедливым лет 20 назад.
В учебнике по гражданскому праву за 1980 г. приведено следующее определение: «Генеральными подрядчиками обычно выступают общестроительные организации, выполняющие основные виды массовых общестроительных работ (бетонных, каменных, плиточных и т.д.), а субподрядчиками — специализированные организации, которыми производятся работы определенного вида или комплексы однородных работ (монтаж сборных строительных конструкций, выполнение санитарно-технических или электромонтажных работ, монтаж технологического оборудования и др.)» Советское гражданское право [Текст]: Учебник. Т. 2 / Под ред.
В.П. Грибанова и С.М. Корнеева. М., Юриздат, 1980. — С. 189.. Однако сегодняшняя практика рисует нам несколько другую картину, на фоне которой очевидна субъективность предложенного рассмотрения этого вопроса.
В последнее время в нашей стране стало появляться множество компаний, чей бизнес организован именно на системе генподряда. Такого рода компании заключают договор на строительство объекта, не имея собственных сил для производства работ.
Для этих целей они привлекают третьих лиц, так как «закон не исключает возможности передачи субподрядчикам всего объема работ с сохранением за генподрядчиком общих функций по руководству и организации выполняемых работ» Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) [Текст]./ Под ред. О.Н. Садикова. М., КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2006 (издание пятое, исправленное и дополненное с использованием судебно-арбитражной практики).- С.413.. Подобного рода договор по своей природе представляется родственным комиссии или поручению, но не подряду.
Открытым остается вопрос о том, как такие компании получили лицензию на строительство, так как по порядку лицензирования организация должна обладать штатом, определенной строительной техникой и т.п. Однако этот вопрос в скором времени, вероятно, будет решен. Существует проект, согласно которому с 1 января 2007 г. прекращается лицензирование некоторых видов деятельности, в частности проектирования зданий и сооружений, а также строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения, и др. Думается, что это снизит требования и к качеству строительства, и к организациям, ведущим свой бизнес в этой сфере.
Рассмотрим договоры ген- и субподряда. По сложившемуся традиционному мнению советских и российских ученых-цивилистов, договоры генподряда и субподряда имеют одинаковую природу Советское гражданское право [Текст]: Учебник. В 2 т. Т. 2 / Под ред. В.П. Грибанова и С.М.
Корнеева. — С. 189; Захаров Ю. Заключение и исполнение договора строительного подряда [Текст].// Хозяйство и право.- 2004. — № 4. — С. 19.. На наш взгляд, это не совсем так, ведь каждый из них обладает своими особенностями, поэтому стоит рассматривать их в отдельности.
Как известно, договор подряда приближен к договору купли-продажи, но разница состоит в том, что в первом случае по договору подрядчик передает заказчику «именно ту вещь, которая явилась результатом его работы» Гражданское право [Текст]: Учебник. В 3 т. Том 2 / Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. — С. 359.. То есть работы необходимо сделать собственными силами.
А в том случае, когда генподрядчик передает результат работы субподрядчика, сам не выполняя никаких строительных работ на площадке, он явно выступает в роли продавца.
Не менее интересный момент в отношениях генерального подрядчика с субподрядчиком — это процент, взимаемый за услуги генподрядчика. В настоящее время заказчик предпочитает заключать договор с одной строительной организацией (генподрядчиком), передавая ей весь объем работ либо их основную часть.
Генподрядчик на свое усмотрение через субподрядный договор привлекает различные строительные организации, между которыми и распределяет весь объем работ, соответственно получая за свои услуги проценты от стоимости работ. Прибыль таких компаний формируется и напрямую зависит от процента за услуги генподрядчика. Особенно это выражено, когда в роли генподрядчика выступают фирмы, которые не могут выполнять строительные работы лично, так как не имеют собственных сил для выполнения каких-либо объемов работ, поэтому чем выше будет установлен процент за услуги генподрядчика, тем выше их прибыль. По сути дела, генподрядчик «распродает» объем работ по частям.
Хотя процент за услуги генподрядчика не регламентируется действующим законодательством, он все равно является важным фактором при заключении субподрядных договоров. До принятия Постановления Совета Министров — Правительства РФ от 14 августа 1993 г. «Об утверждении Основных положений порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на строительство объектов для федеральных государственных нужд в РФ», отменившего действующие ранее положения, услуги генподряда составляли в зависимости от вида строительно-монтажных работ 1 — 4%. А вот нынешняя ситуация в этом секторе довольно сложна. Генподрядчика ничто не ограничивает от «взимания» денег за свои.
Законодатель несправедливо не уделяет должного внимания данным обстоятельствам. Более того, в действующих нормативных актах об этом даже не упоминается, лишь в Методических рекомендациях, составленных Госстроем РФ, носящих рекомендательный характер. Но и в них мы видим, отсутствие допустимых пределов стоимости услуг генподряда. В этом случае за основу берется договор, но чаще всего составленный по принципу «Разрешено все, что прямо не запрещено законом». Вследствие того что цена за услуги генподряда — полностью договорная, субподрядчики вынуждены доказывать (отстаивать) снижение данной цены, но в большинстве случаев безрезультатно.
Данный вопрос не такой простой, как кажется на первый взгляд. Во-первых, необходимо установить, что должно относиться к определению услуг генподряда. Например, в старых положениях Госстроя СССР они строго определялись гл. 7.
Во-вторых, как понимать услуги генподрядчика, предоставляемые фирмами, не имеющими собственных сил для выполнения каких-либо объемов работ в соответствии с договором? Допустим, если мы станем понимать под этим передачу проектно-сметной документации, надзор за выполнением работ и прочее, то получается, что это то, что делает заказчик для генподрядчика. В то же время заказчик не удерживает с генподрядчика от 6,5 до 11% с причитающейся ему суммы за выполненные работы. Таким образом, становится очевидно, что генподрядчик вуалирует договор купли-продажи в договор подряда, где в качестве товара выступают объемы работ, выполняемые субподрядчиком.
В-третьих, на практике встречаются ситуации с двойным субподрядом, а следовательно, цена за услуги вырастает пропорционально аппетитам генподрядчиков (каждый берет свое). И тут мы наблюдаем картину роста и без того грабительских взиманий.
Небезосновательно предположить, что субподрядные организации в таких ситуациях будут специально уходить от налогов, заниматься теневым бизнесом. Достаточно вспомнить старое налоговое законодательство, когда из-за высоких налогов в стране истощился бюджет, и государство вынуждено было ввести единый налог на прибыль, чтобы дать возможность эту прибыль получать.
Но сейчас ситуация складывается с точностью да наоборот, только уже не государство забирает прибыль, а генподрядчики. Все это отражается на стабильности экономики нашего государства, потому что «стихийное, не опосредованное государственно-правовым регулированием развитие экономических процессов может привести к расстройству и упадку всей системы материального производства» Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права [Текст]: Учебник. М., 2006. — С. 58..
В настоящее время на нефтеперерабатывающем предприятии ОАО «ЛУКОЙЛ-Нижегороднефтеоргсинтез» ведется крупномасштабное строительство. В роли генподрядчика выступает ЗАО «Глобалстрой-Инжиниринг», подрядчика — ЗАО «Волгонефтехим-монтаж», субподрядчика — ООО «СМУ-4», ООО «Кстовская фирма «ВНХМ» и др. Все работы по строительству ведут субподрядчики, так как генподрядчик и подрядчик не имеют собственных сил для выполнения каких-либо работ, зато каждый на своей ступени берет процент за услуги генподрядчика Иванов А.В. Пути активизации договорной деятельности в строительстве [Текст]. // Юрист. — 1998. — № 1. — С. 26..
В-четвертых, субподрядчик в отличие от генподрядчика имеет больший риск остаться без прибыли в случае существенного возрастания стоимости материалов и оборудования, предоставляемых им для ведения работ, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора. Обычно для расторжения такого договора необходимо, чтобы материалы подорожали не менее чем на 10% от предыдущей стоимости. Поэтому для таких ситуаций необходимо учесть возможность расторжения договора субподрядчиков с учетом процента за услуги генподряда.
Подводя итог всему вышесказанному, хотелось бы четко оформить собственные предложения по совершенствованию отношений в области строительного подряда. Это, во-первых, установить строгую систему терминов, которая разграничивала бы права и обязанности каждого из звеньев договора строительного подряда. Во-вторых, ввести фиксированный размер платы за услуги генподрядчика.
Источник: studbooks.net
Проблемы регулирования отношений по договору строительного подряда
Васильева, А. О. Проблемы регулирования отношений по договору строительного подряда / А. О. Васильева, А. В. Курдупова. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2018. — № 22 (208). — С. 214-216. — URL: https://moluch.ru/archive/208/50562/ (дата обращения: 13.10.2022).
Споры, вытекающие из договоров строительного подряда, уже много лет составляют значительную часть дел, рассматриваемых российскими судами.
Как верно по данному поводу отмечает Н. Андрианов: «Судебная практика по строительным спорам достаточно обширна, однако растущее количество рассматриваемых судами дел свидетельствует о том, что при заключении и исполнении договоров на выполнение работ стороны не в полной мере учитывают возможные правовые риски» [1, с. 7].
До настоящего времени актуальными остаются вопросы определения существенных условий договора подряда, их согласования сторонами и трактовки судами.
Итак, подрядчик, в силу части 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязуется по договору строительного подряда в установленный договором срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик в свою очередь обязуется создать необходимые условия для выполнения работ подрядчиком, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
В соответствии с разъяснениями Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации существенными условиями договора строительного подряда являются условия: о предмете, о сроке выполнения (окончания) работ. Ранее также судебная практика к существенным условиям договора строительного подряда относила его цену. В настоящее время суды не признают договоры незаключенными по основанию отсутствия указанной в договоре строительного подряда цены.
В науке так же не сформировался единый подход по данному поводу. Как отмечают А. В. Бежан, С. А. Киракосян: «Под предметом договора (строительного подряда — прим. автора) принято понимать результат работ, результат деятельности подрядчика. Иногда предмет договора рассматривается как процесс деятельности подрядчика по возведению и сдаче объекта строительства. Наибольшее распространение получила теория «сложного предмета, согласно которой предмет договора состоит из двух элементов: работ (процесса их выполнения) и результата работ (овеществленного объекта)» [2, с. 30].
Судами общей юрисдикции в качестве предмета договора строительного подряда указываются «строительство» того или иного объекта [7] или строительные работы [8].
Таким образом, можно говорить о том, что до настоящего времени отсутствует единый подход как в теории, так и в практике в части понимания предмета договора строительного подряда. Подобное положение в свою очередь порождает проблемы при подготовке и формулировке договоров строительного подряда.
Одним из способов разрешения противоречий в подходе к пониманию предмета договора строительного подряда могли бы стать разъяснения Верховного суда Российской Федерации, который бы конкретизировал, что под предметом договора строительного подряда стоит понимать определенные строительные работы, по результатам которых возникает определенный строительный объект.
В случае унификации подхода к содержанию предмета договора строительного подряда участникам гражданского оборота, заключающего договоры строительного подряда, было бы гораздо легче разрабатывать и согласовывать данные условия, кроме того, это нивелировало бы риски признания данных договоров незаключенными по основанию несогласования такого существенного условия, как предмет договора.
Как отмечалось выше, еще одним существенным условием договора строительного подряда является условие о его сроке.
В соответствии с пунктом 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации начальный и конечный сроки выполнения работы должны быть указаны в договоре подряда [4].
До недавнего времени судебная практика исходила из того, что отсутствие конкретных сроков окончания работ влечет незаключенность договора. В настоящее время подход к определению того, является ли срок договора строительного подряда согласованным, изменился.
Так, согласно пункту 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными», если начальный момент периода выполнения подрядчиком работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором, а при его отсутствии — в разумный срок. В таком случае сроки выполнения работ считаются согласованными.
Таким образом, в договоре подряда для соблюдения условия о согласовании сроков выполнения подрядных работ необязательно указывает непосредственную дату их окончания. Так, момент окончания подрядных работ может быть привязан к определенным действиям заказчика или иных лиц.
Между тем, стороны договора строительного подряда при его заключении должны понимать, что условия договора о сроках и о порядке их изменения в то же время должны носить ясный характер.
Также в настоящей статье хотелось бы остановить внимание на таком условии договора строительного подряда, как цена. Долгое время судебная практика исходила из того, что цена является существенным условием договора строительного подряда.
В настоящее время подход по данному вопросу изменился, и условие о цене не относят к существенным. Между тем, заключая договоры строительного подряда, стороны соглашения уделяют согласованию условия о цене максимально пристальное внимание. Сложности согласования условия о цене договора подряда возникают в связи со следующим.
В договоре подряда, согласно пункту 1 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации, указываются или цена работы, подлежащей выполнению, или способы ее определения.
В силу пункта 3 указанной статьи цена работы может определяться путем составления сметы.
Согласно пункту 4 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации цена работ может быть приблизительной или твердой.
Как указывает по данному поводу И. В. Чумаченко: «Твердая цена подразумевает, что заказчик уплачивает подрядчику данную цену за результат работ в целом, вне зависимости от фактически выполненных объемов работ или понесенных подрядчиком затрат» [5, с. 11].
При согласовании приблизительной цены заказчик может как сэкономить, в связи с оплатой фактических расходов подрядчика, так и «потерять» денежные средства, в случае удорожания строительства.
Таким образом, подводя итоги особенностей регулирования цены договора подряда, хотелось бы отметить, что в настоящее время именно участники правоотношений выбирают, в какой цене (твердой или приблизительной) заключать договор. С одной стороны, заключение договора в твердой цене может повлечь негативные последствия для подрядчика, в случае резкого увеличения себестоимости строительства. С другой стороны, принятие подрядчиком рисков, связанных с возможным удорожанием строительства, компенсируется отсутствием у заказчика права требовать уменьшения цены договора, когда объем фактически выполненных работ оказался меньше того, который учитывался при заключении договора.
В статье было предложено конкретизировать на уровне разъяснений Верховного суда Российской Федерации понятие предмета договора строительного подряда.
Также в статье было обращено внимание на то обстоятельство, что в настоящее время суды признают срок договора строительного подряда согласованным и без указания на конкретную дату. Между тем, если срок договора привязан к наступлению какого-то события, данное условие о сроке должно быть расписано в договоре как можно яснее, поскольку в противном случае это повлечет за собой признание договора незаключенным.
В целом именно корректное согласование условий договора строительного подряда является залогом минимизации рисков оспаривания подобного договора.
- Андрианов Н. Договор строительного подряда. Риски и споры // ЭЖ-Юрист. 2016. № 37. С. 7.
- Бежан А. В., Киракосян С. А. Заключение договора строительного подряда на выгодных условиях // Юрист. 2014. № 1. С. 28–32.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) // Российская газета. № 238–239. 08.12.1994.
- Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) // Российская газета. № 23. 06.02.1996; № 24. 07.02.1996; № 25. 08.02.1996; № 27. 10.02.1996.
- Чумаченко И. В. Договоры в области строительства // Правовые вопросы строительства. 2015. № 2. С. 9–15.
- См., например, Постановление ФАС Уральского округа от 03.02.2014 № Ф09-14516/13 по делу № А76-3744/2013; Постановление ФАС Поволжского округа от 27.01.2011 по делу № А55-1256/2010.
- Апелляционное определение Московского городского суда от 18.03.2016 по делу № 33-9082/2016.
- См. Апелляционное определение Челябинского областного суда от 23.06.2016 по делу № 11-8305/2016; Апелляционное определение Курского областного суда от 18.05.2016 по делу № 33-1350/2016.
Основные термины (генерируются автоматически): строительный подряд, предмет договора, Российская Федерация, судебная практика, Гражданский кодекс, существенное условие договора, время, договор подряда, результат работ, срок договора.
Похожие статьи
Вопросы совершенствования правового регулирования договора.
ГК РФ, договор подряда, договор, выполнение, работа, выполнение работ, Гражданский кодекс, интеллектуальная деятельность, норма, Российская
Порядок заключения договора строительного подряда. Срок выполнения работ по договору строительного подряда.
Содержание договора строительного подряда | Молодой ученый
договор подряда, ГК РФ, выполнение работ, результат работы, работа, существенное условие договора подряда, Гражданский кодекс РФ, выполнение работы, строительный подряд, конечный срок.
Предмет договора строительного подряда в российском.
строительный подряд, предмет договора, договор, работа, выполнение работ, предмет договора подряда, судебная практика, капитальное строительство, Российская Федерация, Гражданский кодекс.
Понятие и признаки договора подряда | Статья в журнале.
договор подряда, ГК РФ, выполнение работ, результат работы, работа, существенное условие договора подряда, Гражданский кодекс РФ, выполнение работы, строительный подряд, конечный срок.
Гражданско-правовая ответственность подрядчика по договору.
Содержание договора строительного подряда. строительный подряд, договор подряда, ГК РФ, Гражданский кодекс РФ, обязанность сторон, договор, работа, обязанность, заказчик, бытовой подряд.
Ответственность заказчика за нарушение сроков и ненадлежащее.
договор подряда, ГК РФ, выполнение работ, результат работы, работа, существенное условие договора подряда, Гражданский кодекс РФ, выполнение работы, строительный подряд, конечный срок.
Сфера применения договора строительного подряда
не могут обойтись без использования договора строительного подряда. В п. 1 ст. 740 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) [1] содержится нормативное определение договора строительного подряда.
Существенные условия договоров на выполнение.
договор подряда, ГК РФ, выполнение работ, результат работы, работа, существенное условие договора подряда, Гражданский кодекс РФ, выполнение работы, строительный подряд, конечный срок.
Понятие, юридическая природа и особенности договора подряда
договор подряда, ГК РФ, выполнение работ, результат работы, работа, существенное условие договора подряда, Гражданский кодекс РФ, выполнение работы, строительный подряд, конечный срок.
Источник: moluch.ru
Основные правовые проблемы договора строительного подряда
Возведение любого объекта капитального или некапительного строительства в большинстве случаев регламентируется соответствующими договорами подряда. Однако действующее законодательство построено таким образом, что возникают прямые противоречия между Гражданским кодексом РФ, Градостроительным кодексом РФ и подзаконными актами: так, например, не совсем понятна правовая природа понятий «здание», «строение» и «сооружение» в российских нормативных правовых актах. Отсутствие конкретизации категорий приводит к тому, что некапитальные строения (торговые павильоны) иногда воспринимаются судами как объекты строительства, что означает применение к ним правовых позиций главы 37 Гражданского кодекса РФ. Последнее означает, что к торговому павильону могут быть применены санкции в виде его сноса.
Строительство — это сложный и многоуровневый технический и правовой процесс, включающий в себя отношения самого разного плана. Нормативно-правовое регулирование сферы строительства устанавливается следующими актами.
Гражданский кодекс РФ. В главе 37 определяются нормативные основы института строительного под ряда. Указываются существенные условия договора.
Кроме того, в ГК РФ вводится понятие самостроя, а также правовых последствий возведения самовольных строений.
Градостроительный кодекс РФ. Установлены общие правила осуществления строительства в РФ. Обозначено императивное условие по согласованию строительства любого объекта с органами местного самоуправления. Если согласования не было произведено, то объект автоматически считается самостроем. ОМСУ наделено правом сноса такого объекта (уничтожение построенного производится либо ОМСУ самостоятельно, либо путем передачи земли третьим лицам).
Земельный кодекс РФ. Определяет правовой режим использования земель, устанавливает формат работ на землях особого типа (особо охраняемые природные территории, земли заказников и заповедников).
Подзаконное нормативное правовое регулирование. Установлено в указах Президента РФ, постановлениях Правительства РФ, приказах федеральных органов исполнительной власти.
Гражданский кодекс РФ понимает под договором строительного подряда специальное соглашение между двумя сторонами, в рамках которого одна сторона должна осуществить определенные работы по возведению объекта, а другая сторона, контролируя проведение таких работ, должна оплатить их.
Существенными условиями договора называются те условия, которые должны быть обязательно обозначены в соглашении под угрозой его неисполнения.
Существенными условиями договора подряда считаются:
— срок выполнения работ;
— условия, которые должны быть созданы заказчиком для подрядчика;
— необходимость приемки результатов работ;
— формат оплаты заказчиком цены по договору
Кузнецов Сергей Никитьевич, Петров Арсений Иванович, Основные правовые проблемы договора строительного подряда. Сметно-договорная работа в строительстве. 2020;3.
Источник: panor.ru
X Международная студенческая научная конференция Студенческий научный форум — 2018
Данная статья посвящена проблемам возникающих в договорах подряда. В отличие от стран Европы, Россия имела сильное отставание в экономическом и социальном развитии, окрепший феодализм мешал совершенствованию градостроительного законодательства, поскольку исключал промышленность, заменяя ее сельским хозяйством.
Радикальное изменение подряда относится к периоду капитализма, именно в это время Россия переходит к активному развитию экономики, в которой строительство играет немаловажную роль, многочисленные подрядные работы по возведению зданий и заводов показали пробелы в нормативной базе. Важным, для подряда, является 19 век – именно тогда был опубликован свод гражданских законов, тут появилось первое четкое понятие, характеризующее подряд, как сделку, за которой следует денежная оплата проведенных работ. Вплоть до 21 века договор подряда был обременен административными элементами, что запрещало сторонам идти друг другу на уступки и согласовывать некоторые решения. По этой приблизительной информации можно заметить, что договор подряда является неотъемлемой частью экономического развития нашей страны, с появлением инноваций обнаруживаются новые трудности, которые законодатель пытается решить, не всегда это получалось верно, однако стоит отдать должное длинной и кропотливой работе.
На сегодняшний день по договору подряда работают десятки тысяч предприятий, сотни тысяч рабочих строят здания, ремонтируют фасады и выполняют прочую нелегкую работу. Наша страна не является густозаселенной, правительство старается расширить географию промышленных центров, проводя льготную политику по приватизации земель Сибири, все это предполагает обильное строительство. Но каждый год рассматриваются миллионы исков о несвоевременной сдаче в эксплуатацию объектов, о неоплате актов работ, эти и многие другие обстоятельства влекут за собой огромные проблемы для учредителей подрядных организаций и заказчиков, начиная от штрафных санкций, заканчивая физической расправой.
Целью работы является поиск проблем и пробелов в гражданском законодательстве, закрепляющем принципы и существенные условия договора подряда. Мною рассмотрен, именно договор строительного подряда, как один, из основных в нашей стране. Моей задачей является поиск всех трудностей, предоставляемых заказчиком подрядчику и попытка их решения, то есть, моя научная работа направлена именно на помощь стороне подрядчика.
Строительство – это деятельность по развитию территорий, возведению зданий, сооружений, либо ремонту уже имеющихся объектов, с целью их восстановления, как капитального, так и частичного. Для реализации любого строительного проекта необходима сделка. В строительных работах чаще всего участвуют юридические и физические лица, среди которых обязательно есть заказчик и исполнитель, исходя из закона, исполнителя чаще всего называют подрядчиком.
Как и любую другую сферу, строительную регулирует ряд нормативно правовых баз. В первую очередь – это гражданское законодательство, дающее искомое определение сделки, между заказчиком и исполнителем строительно-ремонтных работ и называет ее «договором строительного подряда». Помимо определения, законодатель так же разграничил права и обязанности сторон, входящих в подрядные отношения:
«По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия, для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену» [1]. Это предложение содержит в себе два важных слова: «обязуется» и «уплатить». Исходя из них, мы свободно можем охарактеризовать договор, как двусторонний, поскольку фраза «обязуется» наталкивает заказчика и подрядчика на встречное исполнение, а слово «оплатить» определяет возмездность сделки, договор так же является консенсуальным.
Предметом договора строительного подряда является непосредственный результат работ подрядчика, имеющий конкретную осуществленную форму, это упоминается в той же, 740-ой статье Гражданского кодекса, а именно:
«Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (жилого дома), сооружения и иных объектов, а так
же на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных работ, работ по капитальному ремонту зданий и сооружений» [2], а так же построенный с нуля объект («под ключ»). Договором так же может быть предусмотрено, что отношения подрядчика и заказчика
продолжаются некоторое время после сдачи объекта заказчику. К примеру, подрядчик несет ответственность за обеспечение эксплуатации объекта после его сдачи, на срок, указанный в договоре, это ведет к непосредственному расширению содержания договора, поскольку теперь подрядчик указывает виды и объем, а вместе с тем и стоимость работ. Стоит отметить, что в предмет договора входит не только норма подрядчика по сдаче объекта, но и неразрывно связанные обязанности заказчика по реализации условий качественного выполнения работ, например, предоплата сметной стоимости материалов.
Одна из особенностей договора строительного подряда – тот факт, что обе стороны зависят друг от друга, это вытекает из желания заказчика получить лучший результат, однако в его же интересах предоставить условия для выполнения работ подрядчика, который и будет реализовывать желаемый заказчиком результат. Именно это правило влечет за собой основные проблемы.
Как было ранее сказано, законодательством закреплено, что сторонами в договоре строительного подряда являются заказчик и подрядчик.
Подрядчиком может выступать любая строительная организация, вне зависимости от форм собственности, для которой обязательным является вступление в саморегулируемуюорганизацию(СРО), которая в свою очередь, при предоставлении определенного пакета документов выдает лицензию на строительство, ранее порядок был проще и менее затратный, поскольку лицензия приобреталась вне каких либо организаций, а непосредственно подрядчиком. «Если объект значительных размеров, то как правило назначается генеральныйподрядчик – является стороной договора подряда. Генподряд поручает проведение работ специальным организациям – субподрядчикам. Генеральный подрядчик абсолютно в полной мере несѐт ответственность перед заказчиком за выполнение всех подрядных работ. Главной задачей генподрядчика является надзор за деятельность субподрядчика (Субподрядчик — фирма, привлекаемая генеральным подрядчиком к участию в сооружении объекта. Обычно субподрядчики выполняют проектные, отдельные строительно-монтажные и другие работы) и итоговая сдача объекта» [3]..
Заказчиком, вправе выступать любое физическое и юридическое лицо. Порой обязанности заказчика передаются специализированным организациям, которые будут представлять интересы тех лиц, для которых предназначен объект. Поскольку умения и знания заказчика зачастую требуют специализированных навыков.
Третьей стороной в договоре подряда иногда выступает лицо в роли инвестора – осуществляющие вложение собственных, заемных, привлеченных и иных средств, направленных на целевое использование.
К существенным условиям договора строительного подряда относят те же, что и к договору обычного подряда, однако здесь важной частью является оговорка цены оказываемых услуг в обязательном порядке:
Предмет договора, а именно результат выполненных работ, то есть построенный или
отремонтированный объект, которые обязался выполнить подрядчик.
Сроки договора. Обе стороны должны согласовать сроки начала и окончания работ, так же к договору может быть приложен график выполнения работ, в котором указывается процесс реализации запланированного объекта.
Цена, оказанные услуги по договору строительного подряда рассчитываются на основании сметы, в которую заносятся постатейно затраты на покупку строительных материалов, приобретение оборудования и иных затрат, необходимых для выполнения работ.
Не менее значимым условием, которое стороны обязаны указать в договоре – это качество возводимого объекта. Для регулировки этого вопроса есть СНиП – строительные нормы и правила, представляют собой совокупность «нормативных актов технического, экономического и правового характера, регламентирующих осуществление градостроительной деятельности, а также инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования и строительства» [4]. Эти нормы носят императивный характер и регулируются органами исполнительной власти методом административного принуждения. Законом так же допустимо присутствие случайных условий, а именно условия, предусмотренные исключительно в интересах обоих сторон, дополняющие, либо изменяющие обычные условия.
Обобщая ранее предоставленную информацию, договор строительного подряда представляет собой отношения двух и более участников, которые регулируется законами гражданского права, градостроительного кодекса, а так же контролируются органами исполнительной власти. Предыдущая глава являла собой идеальное исполнение обязательств между заказчиком и подрядчиком. На практике все иначе.
Как и было сказано во введении, в своей научной работе я поддерживаю сторону подрядчика, то есть рассматриваться будут исключительно ситуации по нарушению заказчиком исполнения обязательств по договору строительного подряда:
1) Отношения в договоре строительного подряда всегда начинаются с предоставления заказчиком полного перечня документации по предполагаемому объекту. То есть юридически заказчик доказывает подрядчику, что возведение объекта на предоставленной территории является законным и процесс постройки не будет заморожен, либо прекращен органами исполнительной власти. Стоит отметить, что полный перечень документации заказчик собирает до подписания договора с подрядчиком, а уже заключив сделку, передает ее в руки подрядчика. В перечень документации входят:
Ведомости объема работ
Ведомости объема материалов Дефектные ведомости
Разрешение на строительство
Согласования с органами исполнительной власти
Если хоть один, из перечисленного перечня, документ, не предоставлен, то подрядчик в праве не начинать работы, поскольку это повлечет серьезные проблемы для обоих сторон. Вся вышеперечисленная документация передается подрядчику по акту приема-передачи, на основании этого документа подрядчик в праве доказать в суде, что необходимая документация не была предоставлена в сроки, а необратимые последствия, возникшие после окончания, либо при начале работ, не зависели от него.
Это является важным обстоятельством, поскольку на сбор необходимой документации уходит большое количество времени, и в интересах заказчика получить готовый объект как можно быстрее. В таком случае заказчик не редко предлагает подрядчику начать работу и в ее процессе до сдать документы – это является первым из обстоятельств по срыву работ в отношении заказчика к подрядчику. Выше указано, что подрядчик в праве не начинать работы до момента получения необходимых документов, тут появляется второе обстоятельство, по которому подрядчик задерживает сроки начала работ, опять же, по независимым от него причинам. Это все касается документации.
2) Второй момент – это уже фактическое начало работ, суть заказчика в этом плане – осуществление передачи объекта строительства: строительной площадки, здания, помещения и т.д., а так же предоставление строительных материалов, использование которых необходимо для начала любого вида строительных работ. В этом случае, в отличие от предыдущего, ответственность за срывы сроков постройки при любом раскладе лежит на заказчике.
3) Третий случай нарушений со стороны заказчика связан с предоплатой. Договором может быть предусмотрена предоплата(аванс). Предоплата предназначена для приобретения материалов или оборудования. Исключение предоплаты влечет для подрядчика риск простоя техники и людей, что в свою очередь может повлечь издержки в производстве, расторжение договора и решение спора в судебном порядке. Так же, если заказчик не представляет оборудование и материалы для производства работ, когда по договору данная обязанность на него возложена – то это влечет задержку сроков сдачи объекта.
4) Следующей и основной – является оплата акта выполненных работ, которые подрядчик предоставляет помесячно. Акт выполненных работ предоставляется в комплекте с исполнительной документацией, которая свидетельствует о проделанной подрядчиком работе. Акт выполненных работ представляет собой смету, в которую занесены все расходы подрядчика за период.
Судебная практика по разбирательствам в арбитражных делах показывает, что большинство исков подрядчиков направлено в суд по причине отказа заказчика подписать КС-2 и КС-3. В большинстве случаев заказчик, ссылаясь на свою финансовую несостоятельность пытается избегать акты выполненных работ, на то что уведомление об окончании работы было отправлено ненадлежащим образом, или же вовсе не получает почту, рассчитывает, что в таком случае у него появляется право оставить производственные работы неоплаченными.
Все это характеризуется простыми попытками заказчика уклониться от оплаты работ. Статьей 720 и 753 ГК, предусмотрено, что явка на объект и приемка работ после уведомления подрядчиком, является обязанностью заказчика. Судебная практика определяет такие попытки противозаконными, поскольку все работы, выполненные подрядчиком, являются принятыми заказчиком, если второй, в свою очередь своевременно не направил возражения по объему и качеству выполненных работ. «Отсутствие ответа от заказчика в течение установленного договором времени, является приемкой работ. Юристы по строительным спорам еще называют это: «приемка молчанием». С этого момента (как в течении установленного времени не поступил мотивированный отказ от приемки
выполненных работ), работы считаются принятыми заказчиком в том объеме, в котором подрядчик указал в приемочных актах» [5] . Таким образом, мы приходим к важному моменту, предусмотренным, определением ВС РФ: «Оформленный в одностороннем порядке акт приемки результата работ является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору» [6]. При отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика о его отказе от подписания акт обоснованность своего отказа, стоит отметить, что суды полностью поддерживают качество работ, подписанных тем самым «молчанием». Законом и Верховным судом
определено, что подрядчик обязан доставить корреспонденцию, а именно документы о сдаче результата, заказчику двумя способами:
вручение представителю заказчика лично под роспись;
отправка документов заказным письмом по указанному, в договоре, и юридическому адресам заказчика.
Однако Верховным судом в пользу заказчика определено следующее: «Если подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ, то подрядчик не может ссылаться на отказ заказчика
от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ»[7]. То есть, выполнив данные требования, подрядчик снимает с себя риски неоплаты с юридической стороны, на практике, подрядчик вкладывает собственные средства в особо крупных размерах для
полной сдачи объекта, рассчитывая на последующую оплату, тем самым влезая в огромные долги и теряя собственные активы, опасаясь просрочки договора.
Акт выполненных работ, согласно которым подрядчик получает оплату, как было сказано ранее, вкладывается в полный перечень исполнительной документации:
КС-1 – журналы производства работ КС-2 – акт выполненных работ
КС-3 – акт приемки работ
Журнал по технике безопасности
Журнал сварочных работ(если таковые велись) Журнал бетонных работ
Сертификаты качества и соответствия материалов ГОСТу Важно, чтобы в исполнительную документацию входили абсолютно все
вышеперечисленные документы, поскольку отсутствие хоть одного из перечисленных влечет проблемы для подрядчика, так как заказчик в праве задержать или не совершить оплату, практика показывает, что такие случае исключительно редки. Обычно, у подрядчика две отчетности – помесячная и итоговая, все выше перечисленное может относиться к обоим вариантам. Стоит отметить, что исполнительная документация передается заказчику согласно реестру и сопроводительному материалу, законодатель допускает приложение к документации фото и видео материалов по выполненным работам. Итоговый акт выполненных работ обязан соответствовать смете – в таком случае к подрядчику претензий возникнуть не может.
Таким образом, можно сделать вывод, что во всех случаях нерасторопность заказчика, сбой в поставке материалов, предоставлении строительного объекта, уклонений от оплаты согласования актов выполненных работ, ведет в первую очередь к срыву сроков сдачи объекта, далее к попытке подрядчика решить все своими силами, поскольку срыв срока сдачи объекта может привести к тем же штрафным санкциям и неустойке, на основании этого подрядчики встревают в долги и вкладывают собственные средства ради заблаговременного окончания всех работ.
Как и было сказано во введении, договор строительного подряда за всю историю Российской Федерации претерпел множество корректировок и изменений, начиная от того, что строительство производилось исключительно царским наказом, заканчивая прекращением ведения государства в делах подряда. Многие вещи, упомянутые мной, в работе, показались бы совершенно непонятными для тех подрядчиков, которые возводили Кремлевскую стену, с одной стороны, потому что на тот момент единственным заказчиком мог являться Царь, и не в его интересах было бы сорвать постройку объекта стратегической важности, то есть, речь о просрочке аванса или отказа в подписи документов, идти не может. С другой, потому что стройка 500 лет назад была в разы проще, в плане документации и ее оформления, еще не были учреждены органы, дающие разрешение на снос, постройку и реставрацию, не было никаких СРО, выдающих лицензии на строительство различных уровней ответственности и т.д. Но со временем, Царь превратился в президента и постановил, что роль государства в делах подряда должна снизиться до минимума, а контроль правительства займут иные, учрежденные органы. Мое мнение, что именно роль государства влияет на имеющуюся разносторонность договора строительного подряда.
В своем заключении я так же хочу выделить место решениям, которые в некоторой вероятности могли бы снизить риски подрядчика в парализации своей деятельности и приближении к стадии банкрота:
Важным для любого объекта является его документация, на ее основании можно судить как о будущей прибыли, так и о трудности сдачи, сроках и рисках при строительстве. Прежде чем приступить к работе и подписывать договор строительного подряда, стоит проверить весь перечень документов, предоставляемый заказчиком в качестве приложения. Следует проверить лицензии на разрешение строительства, все справки, в том числе с водоканала, электросетей, и геолого-геодезического заключения и многие другие, чтобы быть уверенным в том, что представляемый объект не находится в аварийной зоне и зоне повышенного риска. Немаловажным фактом так же является состоятельность заказчика, если заказчиком выступает юридическое лицо, стоит узнать, не находится ли оно в шаге банкротства или же, так называемого конкурсного управления. Объясню такую внимательность, в одном из пунктов второй главы был указан риск подрядчика встретиться с уходом заказчика от оплаты объекта.
Начало работ стоит относить к прописанной, в договоре, дате, как и окончание. Каждый этап должен проверяться техническим надзором, а именно человеком, привлеченным для экспертно-проверочных мероприятий, осуществляемых с целью обеспечения соблюдения проектному плану работ, сметной стоимости, качества работ и строительных материалов. Одной из популярных проблем, решаемой технадзором является осадка здания, трещины и деформации.
Первым сигналом о том, что объект будет сорван, а именно надвигаются проблемы с оплатой – это попытки заказчика ненавязчивым образом уйти от подписи документов, удостоверяющих сдачу этапа, либо приемки работы. Важным в такой момент, является проявление настойчивости со стороны подрядчика, а именно, после попыток дозвониться
и пригласить заказчика на стройплощадку, нужно переходить к решительным действиям, например, отправить заказное письмо, с уведомлением о завершении работ, на адрес, указанный в договоре. Стоит воспользоваться таким методом отправки, который удостоверит о получении адресатом письма. Позднее это может понадобиться в суде, в качестве доказательства, что письмо было действительно отправлено и получено другой стороной. Сразу после получения уведомления о получении адресатом корреспонденции, не лишним будет подписать акты выполненных работ КС-2 и КС-3 в одностороннем порядке, поскольку это хоть и не лучший вариант развития событий, однако обязывающий заказчика оплатить весь проделанный труд.
Попытки заказчиков сэкономить на стройке всегда приводят к арбитражным спорам. В этом случае не остается ничего, кроме как поиска всей документации и приложений к договору, поиска всей корреспонденции и иных документов, играющих важную роль в судебном процессе. Не лишним будет так же привлечение строительной экспертизы. Зачастую строительно-техническая экспертиза проводит проверку по документам подряда, заключения этих экспертов чаще являются больше правовыми, а не техническими, по этому, прежде чем идти на этот шаг нужно, как и говорилось, собрать всю имеющуюся документацию, а именно акты выполненных работ, соглашения и приложения.
Данная тема является очень объемной, и охватить ее в рамках времени конкурсной работы невозможно, тем не менее, я постарался отразить самые важные проблемы и найти их решения. Хочу заметить, что соблюдение этих и многих других мер позволит подрядчику минимизировать все возможные риски, сдать объект вовремя и без нареканий со стороны, а так же, если один из пунктов все же был пропущен, то и выиграть дело по возмещению стоимости работ, а так же понесенных убытков будет намного сложнее.
Литературы:
Гражданский кодекс Российской Федерации (2017 г.)
Интернет ресурс: http://www.consultant.ru
Интернет ресурс: stk-stroitel.ru/services/uslugi_genpodryada
Интернет ресурс: jurist-arbitr.ru/podryad/zakazchik-ne-podpisyvaet-akt-ks-2
Интернет ресурс: jurist-arbitr.ru/podryad/zakazchik-ne-podpisyvaet-akt-ks-2
Источник: scienceforum.ru